海外并購(gòu)，隨著經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展，受到了越來(lái)越多的企業(yè)的歡迎，不少企業(yè)都開始嘗試進(jìn)行海外并購(gòu)，但是在這之前，了解一定的風(fēng)險(xiǎn)和并購(gòu)程序是十分必要的。那么，中國(guó)企業(yè)海外并購(gòu)程序及其法律文件有哪些呢?下面，小編會(huì)為大家?guī)?lái)相關(guān)的法律知識(shí)的介紹。

中國(guó)企業(yè)海外并購(gòu)程序及其法律文件

1、初始階段

保密協(xié)議/保密承諾函

在交易的初始階段，因標(biāo)的資產(chǎn)、股權(quán)或業(yè)務(wù)等的擁有人，或目標(biāo)公司的股東等(為敘述上的簡(jiǎn)便，本文以下統(tǒng)稱為“出售方”)需向收購(gòu)方披露有關(guān)交易標(biāo)的的相關(guān)信息。因此，按照慣例，在該出售方披露相關(guān)信息前，出售方會(huì)要求潛在收購(gòu)方出具單方的《保密承諾函》，或與潛在收購(gòu)方簽署《保密協(xié)議》等。考慮到在交易進(jìn)展的過(guò)程中，收購(gòu)方也有披露自身某些敏感信息的必要性，如，為了向出售方證明自己的履約能力而披露資信方面的相關(guān)信息等，作為收購(gòu)方的律師，我們會(huì)建議收購(gòu)方要求出售方也承擔(dān)相應(yīng)的保密義務(wù)。在此種情況下，較好的解決方案，就是雙方簽署一份雙邊的《保密協(xié)議》，或雙方互簽條件相同的保密承諾函。

投標(biāo)文件/報(bào)價(jià)函

在許多并購(gòu)交易中，出售方為了爭(zhēng)取到最好的出價(jià)，非常傾向于通過(guò)招標(biāo)或競(jìng)爭(zhēng)性談判的方式選擇收購(gòu)方。國(guó)際市場(chǎng)上許多著名的交易，以及我們作為律師處理過(guò)的多起交易，均是通過(guò)此種方式進(jìn)行的。在此種交易方式下，收購(gòu)方需要向出售方提交投標(biāo)文件(針對(duì)較為正式的招標(biāo)程序而言)，或報(bào)價(jià)函(對(duì)一般的競(jìng)爭(zhēng)性談判等而言)。上述文件的共同性在于，就其法律性質(zhì)而言，其均為收購(gòu)方提出的要約，在該文件的有效期內(nèi)，其對(duì)收購(gòu)方自身有法律拘束力。也就是說(shuō)，一旦交易對(duì)方接受了上述文件中包含的實(shí)質(zhì)性條件，如交易價(jià)等，則收購(gòu)方不得反悔。

2、談判開始階段

保證金協(xié)議

有時(shí)，出售方會(huì)以收購(gòu)人/報(bào)價(jià)人提交一定金額的保證金為前提條件，向相關(guān)報(bào)價(jià)人開放一定時(shí)長(zhǎng)(如1-3個(gè)月等)的獨(dú)家談判期。此時(shí)，雙方就有必要簽署一份《保證金協(xié)議》。在該《保證金協(xié)議》中，須清楚界定保證金的性質(zhì)、保證金返還的條件、獨(dú)家談判期的時(shí)長(zhǎng)和結(jié)束條件等。

備忘錄

交易雙方經(jīng)過(guò)初步商談，可能會(huì)達(dá)成一定的初步共識(shí)。如交易雙方均認(rèn)為有必要通過(guò)簽署相關(guān)文件來(lái)記錄該共識(shí)，則通常簽署的文件為“備忘錄”或類似文件。在備忘錄中，可描述雙方當(dāng)時(shí)達(dá)成的一切有關(guān)交易的共識(shí)，如交易內(nèi)容、交易模式、交易的前提條件等。需要注意的問(wèn)題是，除非特例，否則在通常情況下，備忘錄僅起到記錄交易共識(shí)的作用，其本身是沒有任何法律拘束力的，因此，也不存在所謂某一簽署方違反備忘錄的“違約責(zé)任”問(wèn)題。

條款清單

作為并購(gòu)交易的慣例，一旦交易雙方進(jìn)入相對(duì)實(shí)質(zhì)性的談判階段后，為使談判進(jìn)程更為高效，通常首先由交易雙方的商務(wù)人員(而非法務(wù)人員或外部法律顧問(wèn))對(duì)交易的具體商務(wù)條件，如交易價(jià)格、付款安排、交割條件等事項(xiàng)，進(jìn)行談判，并以“條款清單”的方式將雙方商務(wù)人員達(dá)成的共識(shí)予以記錄和描述。就其重要性而言，條款清單是整個(gè)交易中非常關(guān)鍵的文件之一。但通常而言，條款清單并非正式的合同，也沒有正式的合同應(yīng)該包含的條款，如有關(guān)適用法律和爭(zhēng)議解決方式的約定等，因此條款清單并無(wú)法律拘束力。相比于同樣不具有法律拘束力的備忘錄，二者主要的不同點(diǎn)在于：備忘錄的記錄一般較為籠統(tǒng)模糊，而條款清單對(duì)于商務(wù)條件的描述通常是非常清晰具體的，初具主交易文件的雛形。

3、實(shí)質(zhì)性談判、交易確定及交割階段

主交易文件

交易各方經(jīng)實(shí)質(zhì)性談判取得成果后，即可以條款清單為藍(lán)本，形成主交易文件。如前文所述，因交易的具體性質(zhì)不同，主交易文件可能為—股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、增資協(xié)議等。主交易文件是整個(gè)交易中最為關(guān)鍵的法律文件，其重要性無(wú)論怎樣強(qiáng)調(diào)都不過(guò)分。因此，對(duì)于其中的交易邏輯的設(shè)計(jì)，以及具體條款的措辭等，需要相關(guān)人員，尤其是律師，投入極大的責(zé)任心和極高的注意度。通常而言，主交易文件中最為重要的條款為：賣方/目標(biāo)公司的陳述與保證、協(xié)議生效前提條件、付款前提條件、交割前提條件等。

托管賬戶協(xié)議

為保證主交易文件下相關(guān)付款的安全和正常進(jìn)行，通常交易各方會(huì)通過(guò)設(shè)立托管賬戶的方式來(lái)安排付款。由此，交易各方就需要與交易各方選定的賬戶托管人共同簽署適當(dāng)?shù)摹锻泄苜~戶協(xié)議》。在《托管賬戶協(xié)議》中，應(yīng)有托管賬戶的設(shè)立條件、托管銀行(或其他托管人)將相應(yīng)款項(xiàng)支付給出售方的具體條件和節(jié)點(diǎn)等事項(xiàng)。

商標(biāo)/技術(shù)授權(quán)使用協(xié)議、商標(biāo)/技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等

如主交易的性質(zhì)為業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓，則通常會(huì)涉及到商標(biāo)和/或技術(shù)授權(quán)使用協(xié)議、商標(biāo)和/或技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等。通過(guò)簽署此類協(xié)議，收購(gòu)方可獲得為運(yùn)營(yíng)目標(biāo)業(yè)務(wù)而必需的針對(duì)相關(guān)商標(biāo)或技術(shù)的使用權(quán)或其他權(quán)利。

綜上所述，關(guān)于中國(guó)企業(yè)海外并購(gòu)程序及其法律文件，我們不難發(fā)現(xiàn)，不論是在初始階段、談判開始階段還是實(shí)質(zhì)性談判、交易確定及交割階段，我們所需要準(zhǔn)備的材料和法律文件都是不一樣的，所以，在進(jìn)行海外并購(gòu)程序之前，一定要做好相關(guān)的準(zhǔn)備，更多相關(guān)問(wèn)題您可以咨詢律霸漯河律師。

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