合同違約違約金賠償損失代理詞

尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：

x 律師事務(wù)所依法接受劉某的委托，指派我擔(dān)任其一審代理人，現(xiàn)根據(jù)事實(shí)及法律發(fā)表代理意見(jiàn)如下：

一、原告列劉某為被告，屬于訴訟主體不適格。

由于本案是合同糾紛案件，原告的訴訟請(qǐng)求是要求解除《碳鋼螺栓球網(wǎng)架加工協(xié)議書(shū)》，返還貨款。但是被告劉某與原告季某并沒(méi)有合同關(guān)系，更沒(méi)有收到過(guò)原告的貨款。合同關(guān)系根本不存在，更談不上劉某違約的問(wèn)題了。根據(jù)《合同法》第二條合同是平等主體的自然人、法人、 他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同作為一種債的關(guān)系，不同于其他沒(méi)事法律關(guān)系的重要特點(diǎn)，即合同的相對(duì)性。主要表現(xiàn)為：

1、主體的相對(duì)性，即合同關(guān)系只發(fā)生在特定的主體之間，只有合同當(dāng)事人一方能夠向合同的另一方當(dāng)事人基于合同提出請(qǐng)求貨提起訴訟。

2、內(nèi)容的相對(duì)性，即除法律、合同另有規(guī)定外，只有合同當(dāng)事人才能享有某個(gè)合同所規(guī)定的權(quán)利義務(wù)并承擔(dān)合同所規(guī)定的義務(wù)，除合同當(dāng)事人外任何第三人不能主張合同上的權(quán)利。

3、責(zé)任的相對(duì)性，即違約責(zé)任只能在特定的當(dāng)事人之間發(fā)生，合同關(guān)系以外的人不負(fù)違約責(zé)任。合同當(dāng)事人也對(duì)其不承擔(dān)違約責(zé)任。

因此原告季某列劉某為被告屬于訴訟主體不適格。

二、本案的案由為合同糾紛，因此只應(yīng)當(dāng)審理合同履行中的問(wèn)題，不應(yīng)當(dāng)審理侵權(quán)的問(wèn)題。

原告既然按照合同起訴的，就不能再主張被告劉某侵權(quán)。

合同關(guān)系與侵權(quán)關(guān)系不是同一個(gè)法律關(guān)系，根據(jù)《合同法》第122條因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)該條規(guī)定原告應(yīng)當(dāng)只能選擇一種理由起訴，要么按照合同糾紛起訴，要么按照侵權(quán)糾紛起訴。兩種請(qǐng)求不能同時(shí)主張。

三、根據(jù)法庭調(diào)查可知，原告季某之所沒(méi)能夠把貨提走有兩個(gè)原因

1、由于原告季某違約在先。

根據(jù)原告季某與被告濟(jì)寧某某有限公司于2010年11月9日簽訂的《碳鋼螺栓球網(wǎng)架加工協(xié)議書(shū)》約定，本協(xié)議簽字生效后，甲方(季謀)預(yù)付拾萬(wàn)元整，裝車前再付所有余款。但是原告季某并沒(méi)有按時(shí)支付預(yù)付款，況且在來(lái)提貨時(shí)在裝車前也沒(méi)有付清所有余款。

《合同法》第六十七條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。由于原告季某違約在先，不按照合同約定支付貨款，被告濟(jì)寧某某有限公司因此可以拒絕交付貨物。原告在沒(méi)有按照合同約定支付貨款的情況下，要求卻要求被告濟(jì)寧某某有限公司交付貨物完全是無(wú)賴行為。

2、由于原告季某與曲阜某某有限公司存在經(jīng)濟(jì)糾紛，曲阜市人民法院依法對(duì)貨物進(jìn)行了查封。被告劉某只是作為曲某某有限公司的工作人員，代表公司去與原告季某協(xié)商這件事，并沒(méi)有組織原告提貨。

由此可知被告劉某沒(méi)有阻止原告季某拉貨，不存在侵權(quán)的事實(shí)。

四、原告季某主張的所謂的12萬(wàn)元的經(jīng)濟(jì)損失根本不存在

原告季某開(kāi)庭時(shí)提供的某某市文化體育廣播電視局與山東某某集團(tuán))有限公司簽訂的《施工合同》，及某某市文化體育廣播電視局向山東某某(集團(tuán))有限公司下達(dá)的《中標(biāo)通知書(shū)》可以證明，原告季某并不是某某市博物館玻璃屋頂輕鋼屋架工程的承包人，況且季某也沒(méi)有質(zhì)證承攬?jiān)摴こ獭Ｋ?2萬(wàn)元的經(jīng)濟(jì)損失不是原告季某的，其也沒(méi)有權(quán)利主張。況且該12萬(wàn)元所謂的經(jīng)濟(jì)損失與本案沒(méi)有任何關(guān)系。

五、原告提供的12萬(wàn)元的罰款單不是真實(shí)的，也不是對(duì)原告的罰款。與原告沒(méi)有關(guān)系。首先該罰款不應(yīng)當(dāng)，也不存在，根據(jù)某某市文化體育廣播電視局與山東某某(集團(tuán))有限公司簽訂的《施工合同》第八條可知，雙方?jīng)]有約定罰款及違約金，該罰款山東某某(集團(tuán))有限公司完全可以不交，況且原告季某也沒(méi)有提供繳納罰款的證明。其次假設(shè)罰款存在，也給原告季某沒(méi)有任何關(guān)系，因?yàn)闆](méi)有對(duì)原告季某罰款。原告季某向被告主張損失更是沒(méi)有依據(jù)。

綜上所述原告季某的訴訟請(qǐng)求沒(méi)有事實(shí)及法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)駁回原告季某對(duì)被告劉某的訴訟請(qǐng)求。

代理人：

x律師事務(wù)所律師

年 月 日

在寫(xiě)合同違約違約金賠償損失代理詞時(shí)可以參考上述案件，是要根據(jù)案件的性質(zhì)，法院在審理違約金如何賠償時(shí)要按照一方的違約行為和侵害對(duì)方的權(quán)益以及財(cái)產(chǎn)權(quán)益進(jìn)行調(diào)查，之后受害方會(huì)要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任，并且按照合同中的違約金額進(jìn)行賠付。但是，需要注意是，要么是按照合同的糾紛進(jìn)行起訴，要么是按照侵權(quán)的糾紛進(jìn)行起訴。

合同違約責(zé)任條款怎么約定？

合同解除后的違約責(zé)任還需要承擔(dān)嗎？

合同根本違約的情形有哪些？