《張某某重大責(zé)任事故辯護(hù)詞》
審判長、審判員、人民陪審員:
根據(jù)《中華人民共和國刑事訴法》第三十二條的規(guī)定,上海市萬方律師事務(wù)所依法接受本案被告人張某某的親屬的委托并征得本人的同意擔(dān)任辯護(hù)人,為其進(jìn)行辯護(hù)。
上海市閔行區(qū)蓮花河畔景苑7號樓的傾覆舉世震驚,成了地球人都知道的大事。此樓造成了**梅都房地產(chǎn)開發(fā)公司數(shù)千萬的經(jīng)濟(jì)損失和一名建筑工人的不幸死亡。購房者的憤怒、造房者的迷惑、好事者的煽動(dòng)、帶死者家屬的哭泣,使得閔行區(qū)梅隴鎮(zhèn)大有黑云壓城城欲摧的架勢。
在閔行區(qū)人民政府及各級部門的努力工作下,倒樓事件得到了很好的處理。購房者的合法權(quán)益得到了保護(hù),不幸身亡的工人家屬得到了撫恤。這體現(xiàn)了各級政府部門的為民、高效的工作作風(fēng),也獲得了人民群眾的稱贊。
今天的法庭審判是對蓮花河畔景苑7號樓事件的一個(gè)總結(jié)。讓我們把這歷史的一頁翻過去,迎接上海市2010年世博會(huì)的來臨。
倒樓事件也使張家兩兄弟鋃鐺入獄,失去人身自由,這是很令人痛心的事。家人也為此焦急、操心不已,希望自己的親人能夠得到寬大的處理。辯護(hù)人的責(zé)任就維護(hù)被告人的合法權(quán)益,使其能夠得到公正的結(jié)果。
辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實(shí)和法律,提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見,維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。接受委托后,本辯護(hù)人查閱了本案案件卷宗,數(shù)次會(huì)見了被告人聽取了他辯解,法庭調(diào)查使我對本案有了更好的了解。辯護(hù)人對閔行區(qū)人民檢察院的起訴書指控的事實(shí)和認(rèn)定的罪名提出辯護(hù)意見如下:
一、犯罪事實(shí)方面:
辯護(hù)人認(rèn)為:被告人張某某是“蓮花河畔景苑”項(xiàng)目地下車庫工程的居間介紹人,屬于中介人,他到現(xiàn)場是因?yàn)樗煜じ鞣饺藛T,起著協(xié)調(diào)、溝通作用,實(shí)際施工的主體單位是**清運(yùn)公司。
①王某某的證人證言證明他與張某某是朋友關(guān)系,在土方生意上有來往,張某某接到了土方工程由王某某來安排挖機(jī)和車輛。他們之間的結(jié)算是張某某拿傭金,王某某不發(fā)張某某工資的。此論點(diǎn)有以下證人證言為證:
A、王某某2009年6月29日《訊問筆錄》第3頁第6行:
問:你和張某某是什么關(guān)系?
答:朋友關(guān)系,土方生意上有來往。他只要接到土方工程,都是由我安排挖機(jī)和車輛來做,已經(jīng)有十年了。問:該工地地下車庫開挖土方工程你和張某某是自私協(xié)商的?答:我派挖機(jī)和車輛施工,他負(fù)責(zé)現(xiàn)場指揮,最后由張某某業(yè)主結(jié)算,然后他再付錢給我。……
B、王某某2009年6月29日《訊問筆錄》第6頁倒數(shù)第2行:
問:你和張某某之間是按照什么價(jià)格結(jié)算的?
答:我和他沒有談過價(jià)格,按照市場行情和以往規(guī)矩,業(yè)主方會(huì)給張某某每立方人民幣15-16元,然后張某某會(huì)給我每立方米12-3元,剩余部分是他自己的傭金。
問:張某某是否你公司的員工?
答:是我公司的員工,但我不發(fā)工資給他,他的收入就是接工程拿傭金。”
B、張某某的筆錄中也談到:他本人沒有機(jī)械設(shè)備,有工程就找朋友王某某,讓他去做。人員和機(jī)械由王某某安排,他負(fù)責(zé)現(xiàn)場和甲方聯(lián)系協(xié)調(diào),合同以他的公司名義去簽訂,工程款的結(jié)算也由他公司名義結(jié)算,張只是在工程結(jié)束后向他收點(diǎn)中介費(fèi),施工現(xiàn)場是由一個(gè)王經(jīng)理指揮的。此論點(diǎn)有以下證人證言為證:
張某某2009年7月29日《訊問筆錄》第3頁第8行:我對王某某說有個(gè)地下車庫工程讓他去做,人員和機(jī)械由王某某,我負(fù)責(zé)現(xiàn)場和甲方協(xié)調(diào),合同以他的公司名義去簽訂,工程款的結(jié)算也由他公司名義緒,我只在工程結(jié)束后向他收點(diǎn)中介費(fèi),當(dāng)時(shí)具體收多少中介費(fèi)還沒有談好……。
第6頁第9行:我前面12號車庫一樣,我還是讓王某某來做的,包括合同的簽定方式,人員和施工機(jī)械的安排以及我的中介費(fèi)用等問題都是和以前一樣的。所以王某某先叫來兩臺一立方的挖土機(jī)過來清理場地和開挖溝槽,等到大面積開挖的時(shí)候又叫來了一臺挖土機(jī)。另外還有四輛運(yùn)輸車。挖土機(jī)的臺板費(fèi)以支邊車輛的費(fèi)用都是由王某某支付的。
第6頁最后1行到7頁第1行:是負(fù)責(zé)進(jìn)行維護(hù)施工的現(xiàn)場負(fù)責(zé)人綽號叫“陶*糊”的人指揮的。他叫挖土機(jī)操作人員怎樣挖,機(jī)械就怎樣挖。
第8頁第8行:在大規(guī)模開挖的時(shí)候是誰在指揮挖掘的?答:是施工隊(duì)的一個(gè)王經(jīng)理指揮的,他還派了幾名民工在挖土機(jī)前面平整表面。具體怎樣挖,以什么線路來挖都是由王經(jīng)理指揮的。
第8頁倒數(shù)第7行:按照甲秦某某的要求,地表以下1.5米深度的垃圾土包括圍護(hù)施工溝槽的土方全部外運(yùn),1.5米以下至4米的土方都是在場內(nèi)短駁,就地堆放。
②挖土機(jī)老板劉-飛2009年7月1日《詢問筆錄》:第2頁第5行至13行:
2009年6月16日上午我接到王某某的電話。他在電話里要我開一輛挖土機(jī)到他工地幫忙挖土。我問他在什么地方,他說在蓮花路羅陽路蓮花河畔景苑小區(qū),后來我就叫了駕駛員吳*開發(fā)一輛挖土機(jī)過去了,到了蓮花河畔景苑小區(qū)就在那里幫王某某挖土(地下車庫)。
……王某某是上海人,他是做土方運(yùn)輸?shù)模綍r(shí)我們只有在生意上有時(shí)來往,他生意忙的時(shí)候會(huì)叫我們?nèi)兔ΑN覀兠刻鞄兔?個(gè)小時(shí)到10個(gè)小時(shí)他就付給我們1000元人民幣。
后來我就安排了駕駛員吳*開一輛挖土機(jī)在那里上班,時(shí)間是從6月16號開始。6月26日下午我又接到王某某的電話,王某某說淀浦河浜岸塌了一大塊叫我再開兩輛挖土機(jī)過去幫忙搶險(xiǎn)。當(dāng)時(shí)我問他到哪里去,王某某告訴我就是蓮花湖畔景苑小區(qū)北側(cè)。接到電話后我就開車過來看了。看到小區(qū)北面淀浦河浜岸塌了一大塊,有一部分堆的泥土下沉了擠到淀浦河里去了。這時(shí),我看到王某某也過來了,他說根據(jù)開發(fā)商的要求要再派幾輛挖土機(jī)過來幫忙挖土、運(yùn)土,并叫我另外兩輛挖土機(jī)開過來幫忙搶險(xiǎn)。后來我通知后下浦東的兩輛挖土機(jī)駕駛員叫他們抓緊開過來,一輛挖土機(jī)是在當(dāng)天18點(diǎn)過來的,另一輛是23點(diǎn)過來的。因當(dāng)時(shí)雨太大,無法施工,挖土機(jī)停在那里。第二天早晨就發(fā)生了房屋倒塌事件。
③挖土機(jī)駕駛員吳-賀2009年7月1日《詢問筆錄》第2頁倒數(shù)第5行:
問:你是怎么會(huì)到該工地的?
答:6月16日20時(shí)許我老板劉-飛叫我把挖土機(jī)拉到“蓮花河畔地工”去。
④挖土機(jī)駕駛員張*飛:2009年6月30日《詢問筆錄》第2頁第4行:……在滬從事挖土機(jī)工作,老板是劉-飛。
⑤被告人秦某某2009年6月28日《詢問筆錄》第4頁第四行:目前的土方施工隊(duì)是我叫張某某帶來。
⑥被告人夏某某2009年7月2日《訊問筆錄》第7行:這個(gè)工程是由一個(gè)叫張某某以“索途清潔運(yùn)輸公司”名義承接該土方工程的……。
⑦被告人張某杰在法庭審理中也提到:出事后,**索圖清運(yùn)公司的王某某來過討要工程款。
在法庭審理中,夏某某也講到0號車庫現(xiàn)場指揮挖土機(jī)的是王某京,張某某只知道怎么挖。
以上證據(jù)可以證實(shí):被告人張某某是蓮花河畔景苑7號樓0號車庫土方工程的中介人,具體實(shí)施工程的是**索圖清運(yùn)公司的人員和機(jī)械。而起訴書認(rèn)定被告人張某某對是蓮花河畔景苑7號樓0號車庫土方工程的實(shí)際施工人是錯(cuò)誤的。
二、蓮花河畔景苑7號樓的倒塌不能由張某某負(fù)全部法律責(zé)任。
蓮花河畔景苑7號樓的倒塌是由多種原因造成的后果,有客觀的原因和主觀的原因。
客觀原因:7號樓土質(zhì)松軟、7號樓北側(cè)堆土壓力差、下雨、
①蓮花河畔景苑專家組《調(diào)查分析報(bào)告》:
房屋傾倒的主要原因是緊貼7號樓北側(cè),在短期內(nèi)過高,最高處達(dá)10米左右;與此同時(shí),緊鄰大樓南側(cè)的地下車庫基坑正在開挖,開挖深度4.6米,大樓兩側(cè)的壓力差使土體產(chǎn)生水平位移,過大的水平力超過了樁基的抗側(cè)能力,導(dǎo)致房屋傾倒。
②**巖土工程勘察研究院有限公司《樁基質(zhì)量及破壞形態(tài)調(diào)查分析初步報(bào)告》
引起7#樓傾倒的主要原因:“蓮花河畔景苑”是建在7樓位于古河道之中,深度3.5-13米為第③層和第④層淤泥質(zhì)土,呈灰色、飽和、流塑狀,最大天然含水量67.9%、孔隙比1.90,地基土承載力特征值僅50KPA,具有高壓縮性、高靈敏性、低強(qiáng)度和低滲透性的特點(diǎn)。7#樓北側(cè),在短期內(nèi)(7天)快速堆土(第二次)高達(dá)10米,平均堆土高度為7米,使地基處于極限狀態(tài),引起土體很大的側(cè)向流變。造成樁身過大水平位移,樁身偏心受壓破壞,從而導(dǎo)致物整體傾倒。
同時(shí),基坑開挖、暴雨等回避了土體的側(cè)向變形,也是事故的誘發(fā)因素。
主觀原因:攪拌樁養(yǎng)護(hù)期未到、基坑開挖、動(dòng)拆遷延誤了0號車庫建設(shè)等客觀原因及梅都房產(chǎn)主要領(lǐng)導(dǎo)為了節(jié)約開支將土大量堆放到7號樓北側(cè),導(dǎo)致7號樓傾倒。
①證人張*琴2009年8月27日《訊問筆錄》
A、第7頁倒數(shù)第6行的內(nèi)容:“……,由于拆遷進(jìn)度的問題導(dǎo)致工程的東段比西段拆遷推進(jìn)要慢,再加上地下車庫要從小區(qū)的東段跨到西段,所以0號地下車庫的建設(shè)就慢了……”。
B、第11頁倒數(shù)第10行-第6行內(nèi)容:“問:0號車庫土方是誰駁運(yùn)的?答:是張某某運(yùn)輸?shù)?號北側(cè)的。問:為什么張某某安排車輛要將土方堆放在7號樓北側(cè)?答:秦某某按照我意思叫張某某將土方運(yùn)到該處的……”。
C、第14頁7-9行:“問:6月26日在防訊墻坍塌之后,采取了什么相應(yīng)的防護(hù)措施?答:有的。在防汛墻坍塌之后,相關(guān)部門要求我們將堆在防訊墻邊上的土方全部運(yùn)離,將一些土方外運(yùn)”……。
②被告人秦某某供述
2009年8月27日《訊問筆錄》第7頁倒數(shù)第5行:“張某某為什么要將土方運(yùn)到該處?答:我和張*琴商量樓盤快要結(jié)束,要準(zhǔn)備小區(qū)綠化用土,將一挖出的土方堆放在7號樓的北側(cè)和上述幾幢樓的附近。我們商議好后,我就通知張某某雄將開挖出來的土方運(yùn)堆到我們指定的位置。”
③張某杰2009年9月14日《訊問筆錄》
第6頁第5行:“你作為工程總包方,開挖土方的過程中發(fā)現(xiàn)過什么問題嗎?答:我經(jīng)常去工地的,看到挖土方將挖出來的土方堆放在工地太高。我看到7號樓后面的土方堆得很高,對秦某某、張某某講過的。我對張某某說土方堆得太高要出事情的,但是張某某講這是甲方講的,沒有辦法。……”。
④被告人陸某某供述
2009年7月2日筆錄倒數(shù)第9行:當(dāng)時(shí)開發(fā)商直接發(fā)包給維護(hù)專業(yè)隊(duì)做過基坑,一般維護(hù)時(shí)間最少要28天,但是0號車庫開挖時(shí)肯定沒有到28天。
⑤被告人喬某供述
A、2009年7月1日筆錄第7頁第6行:基坑的開挖的時(shí)間早了,因?yàn)閿嚢铇兜酿B(yǎng)護(hù)規(guī)定期限沒有到,按規(guī)定攪拌樁要28天的養(yǎng)護(hù)期。
B、2009年9月14日《訊問筆錄》第8頁倒數(shù)第5行:“問:誰要求這樣對堆土方的”答:是建設(shè)方的張*琴告訴秦某某,然后再由秦某某去指定張某某堆土的。這個(gè)指令發(fā)出的時(shí)間就是89次工程例會(huì)上面,由張*琴自己講的。后來,在具體的執(zhí)行過程中,秦某某和張某某也大都是這樣執(zhí)行的。
⑥王某京證言
2009年7月2日《訊問筆錄》第4頁12行內(nèi)容:喬某告訴我說關(guān)于基坑開挖的事情,因?yàn)榛訃o(hù)、養(yǎng)護(hù)時(shí)間不到,應(yīng)該需要28天的時(shí)間,但是時(shí)間沒有到我公司也沒簽發(fā)開挖令就開挖了,具體都是**房地產(chǎn)開發(fā)有限公司還是**建筑工程有限公司要求的,我就不知道了。……
⑦孫某某證言
2009年7月2日《訊問筆錄》該筆錄第3頁倒數(shù)第4行至第5頁第9行的內(nèi)容:
問:攪拌樁的施工有何設(shè)計(jì)要求?
答:按照設(shè)計(jì)要求,攪拌樁的施工齡期為28天,也就是說施工完畢28天才能開挖,這個(gè)28天就是攪拌樁的養(yǎng)護(hù)期。……
這是規(guī)范要求,為了工程的安全要求。……
沒有達(dá)到28天,最多18天。……
是的,就是28天養(yǎng)護(hù)期沒到,但是**公司為了趕工期,堅(jiān)持要求開挖,我公司也沒有辦法,只能跟上進(jìn)行土釘墻施工。……
⑨陶某某證言2009年7月2日《詢問筆錄》:
A、第3頁倒數(shù)第1行至第4頁第2行:
問:攪拌樁的施工有何設(shè)計(jì)要求?答:按照設(shè)計(jì)要求,攪拌樁的施工齡期為28天,也就是施工完畢后28天和能開挖,這個(gè)28天就是攪拌樁的養(yǎng)護(hù)期。
B、第4頁倒數(shù)第5行:2009年6月14日,秦某某口頭通知說準(zhǔn)備
16日左右開挖土釘墻的施工溝槽,我和孫某某當(dāng)時(shí)就向他伸出攪拌樁的養(yǎng)護(hù)期未到不能開挖,后15日又向張*琴提出來,但均未采納,……
辯護(hù)人認(rèn)為:“蓮花河畔景苑”7號樓傾倒事件是多種原因而造成一種后果,其中基坑的開挖時(shí)間過早和在7號樓北面堆土的造成倒樓的決定性原因,所有的責(zé)任不能由張某某一人來承擔(dān)。
三、被告人張某某是有過錯(cuò)的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)居間不當(dāng)?shù)姆韶?zé)任。
1、被告人張某某有違反法律的行為
根據(jù)《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》,從事于挖土的企業(yè)必須有相應(yīng)的資質(zhì)證書,而被告人張某某卻介紹只有運(yùn)輸渣土資質(zhì)的****清運(yùn)公司實(shí)施挖土工程,此行為是違
反了建筑企業(yè)資質(zhì)方面行政法規(guī)行為。
2、被告人張某某在主觀也有過錯(cuò)
在本案中被告人張某某主觀上存在著于過自信的過失。在以前與**公司的合作過程中,一直沒有發(fā)生什么事故,他認(rèn)為此次也不會(huì)發(fā)生任何事情的,太過于自信造成了其主觀上的過錯(cuò)。
辯護(hù)人認(rèn)為:被告人張某某只應(yīng)當(dāng)對居間介紹了不具備挖土資質(zhì)的****清運(yùn)公司實(shí)施“蓮花河畔景苑”土方工程這一條原因承擔(dān)法律責(zé)任,不能對所有原因承擔(dān)全部的法律責(zé)任。
四、量刑方面:
根據(jù)刑法第六十一、六十二條的規(guī)定:對于犯罪分子決定刑罰的時(shí)候,應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對于社會(huì)的危害程度,依照刑法的有關(guān)規(guī)定判處。犯罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的,應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰。1、被告人有法定從輕情節(jié)–自首(刑法第六十七條)犯罪以后自動(dòng)投案,如實(shí)供述自己的罪行的,是自首。對于自首人犯罪分子,可從輕或者減輕處罰。期中,犯罪較輕的,可以免除處罰。
2、無前科劣跡;無前科劣跡的初犯對于社會(huì)危害性來說比屢犯要小,在處以刑罰時(shí)比屢犯要有所區(qū)別對待。本著懲辦與寬大相結(jié)合的的刑事政策,對本案犯罪嫌疑人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)從輕處罰,使其看到“希望之光”,更有利于他的挽救矯治,有利于化消極為積極,化腐朽為社會(huì)有用之材。
3、認(rèn)罪態(tài)度較好。本案犯罪嫌疑人到案后能如實(shí)交代自己的犯罪事實(shí),沒有隱瞞事實(shí)。在關(guān)押期間,通過學(xué)習(xí)法律知識,意識到自己的行為是犯罪行為,給社會(huì)帶來了危害性;對此后悔不已,他愿意接受國家法律的審判,好好改造重做新人。辯護(hù)人覺得犯罪嫌疑人會(huì)從這一案件中吸取教訓(xùn),不致再去危害社會(huì)。
綜上所述,本辯護(hù)人認(rèn)為:由于被告人張某某蓮花江畔景苑7號土方工程的居間介紹人,7號樓的倒塌是由一系列復(fù)雜的因素造成,他又有法定從輕情節(jié),且認(rèn)罪態(tài)度較好,請求法庭對其宣告緩刑!
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