廣西壯族自治區(qū)南寧市西鄉(xiāng)塘區(qū)人民法院

民事判決書

(2014)西民二初字第893號(hào)

原告：陳某生。

委托代理人：陳某，廣西**大律師事務(wù)所律師。

被告：張某鎖。

委托代理人：錢某武，廣西**律師事務(wù)所律師。

原告陳某生與被告張某鎖發(fā)起人責(zé)任糾紛一案，本院于2014年10月21日受理后，依法適用普通程序于2014年12月25日公開開庭進(jìn)行了審理。原告委托代理人陳某，被告張某鎖及其委托代理人錢某武到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告訴稱：2013年9月，經(jīng)朋友介紹，原告認(rèn)識(shí)了被告。當(dāng)時(shí)原告想投資重晶石貿(mào)易，被告稱其有朋友在貴州開采重晶石礦，可以和原告一起投資。原告與被告到貴州考察幾次后，決定與被告、案外人吳某鋒共同投資設(shè)立公司從事重晶石貿(mào)易。經(jīng)協(xié)商，三方基本達(dá)成合作協(xié)議。原告分別于2013年11月12日、2013年11月16日、2013年11月21日轉(zhuǎn)款50000元、80000元、20000元至被告的個(gè)人賬戶，用于投資設(shè)立公司。被告于2013年11月23日出具一份收款收據(jù)給原告。2013年12月21日原告與被告簽訂一份《出資協(xié)議書》，約定原告投資150000元、被告投資150000元、案外人吳某鋒投資50000元設(shè)立有限責(zé)任公司從事重晶石貿(mào)易。但簽訂該協(xié)議書后，被告一直沒有辦理設(shè)立公司事宜，案外人吳某鋒也未在該協(xié)議書上簽名，因此公司至今未能設(shè)立。原告認(rèn)為，被告作為公司發(fā)起人，收取了原告投資款后，無法取得案外人吳某鋒在協(xié)議書上簽名，也無法成立公司，原告有權(quán)要求被告返還投資款并要求被告支付相應(yīng)利息;因收款收據(jù)是2013年11月23日出具的，故原告主張利息從2013年11月24日開始計(jì)算;原告不認(rèn)識(shí)被告辯稱提到的云南**建筑工程有限公司(以下簡稱“**公司”)，與該公司無任何往來，原告不清楚該公司是否真實(shí)存在;被告舉證的《重晶石購銷合同》是被告與**公司簽訂的，沒有原告簽名，與原告無關(guān);被告辯稱其舉證的編號(hào)為0583241、0583242、0583243的收款收據(jù)的款項(xiàng)是其與原告合伙購買重晶石支付給**公司的貨款，但名稱欄寫的是“借款”，且沒有加蓋**公司公章，原告認(rèn)為被告的辯稱不成立;被告舉證的編號(hào)為0188722的收款收據(jù)、中國建設(shè)銀行存款憑條的時(shí)間均早于原告轉(zhuǎn)款給被告的時(shí)間，與原告無關(guān)。

為此，原告特向人民法院起訴，請求判令：1、被告返還原告投資款150000元;2、被告從2013年11月24日至原告起訴之日起以150000元為基數(shù)按人民銀行同期存款利息向原告支付利息(截至2014年9月30日為4380.82元);3、被告從原告起訴之日起以150000元為基數(shù)按人民銀行規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)計(jì)收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)向原告支付利息;4、本案全部訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。

原告提供了以下證據(jù)：1、《出資協(xié)議書》;2、收款收據(jù)。

被告辯稱：被告分別于2013年11月12日、2013年11月16日、2013年11月21日收到原告轉(zhuǎn)來的款50000元、80000元、20000元，共計(jì)150000元。但這些轉(zhuǎn)款發(fā)生在《出資協(xié)議書》簽訂日期之前，不是發(fā)起設(shè)立公司的投資款，而是原告、被告合伙做重晶石生意的款項(xiàng)，其中原告于2013年11月16日轉(zhuǎn)給被告50000元時(shí)轉(zhuǎn)款摘要載明的就是“合伙貨款”，被告將這些款項(xiàng)用于向**公司購買重晶石，但**公司沒有交付貨物給原告、被告，原告、被告合伙做重晶石生意虧損。本案的《出資協(xié)議書》是經(jīng)原告、被告、案外人吳某鋒三方協(xié)商，原告起草的，原告、被告認(rèn)為可以就在協(xié)議書上簽名，被告將協(xié)議書發(fā)給案外人吳某鋒看，吳某鋒說要修改，但一直沒有修改也沒有簽名，故該協(xié)議書無效，且沒有實(shí)際履行，被告沒有收到該協(xié)議書約定的原告的投資款150000元。原告、被告之間存在兩個(gè)法律關(guān)系，一個(gè)是合伙關(guān)系，一個(gè)是發(fā)起設(shè)立公司關(guān)系。原告轉(zhuǎn)給被告的150000元是合伙款項(xiàng)，合伙虧損了，原告以發(fā)起人責(zé)任糾紛提起本案訴訟，是想逃避合伙虧損，其訴請應(yīng)予駁回。

被告提供了以下證據(jù)：1、《重晶石購銷合同》;2、收款收據(jù)五張、中國建設(shè)銀行存款憑條一張、中國農(nóng)業(yè)銀行綜合應(yīng)用系統(tǒng)借記卡明細(xì)查詢。

到庭雙方當(dāng)事人對于對方提交的證據(jù)均已在庭審中進(jìn)行了質(zhì)證，雙方的質(zhì)證意見已記錄在案。

經(jīng)審理查明：原告、被告口頭協(xié)商設(shè)立有限責(zé)任公司。原告分別于2013年11月12日、2013年11月16日、2013年11月21日轉(zhuǎn)款50000元、80000元(該80000元是原告于2013年11月16日分兩筆轉(zhuǎn)給被告的，一筆是50000元、一筆是30000元，其中50000元這筆轉(zhuǎn)款的摘要為“合伙貨款”)、20000元至被告?zhèn)€人銀行賬戶。

2013年11月23日，被告出具一份收款收據(jù)給原告，載明“名稱及規(guī)格”為“重晶石貿(mào)易投資款”，金額為150000元。

2013年12月21日，原告、被告簽訂一份《出資協(xié)議書》，約定甲方(原告)、乙方(被告)、丙方(案外人吳某鋒)經(jīng)充分協(xié)商，一致同意共同出資設(shè)立有限責(zé)任公司，并約定：公司的經(jīng)營范圍為主營重晶石貿(mào)易，兼營其它礦產(chǎn)品貿(mào)易;公司的注冊資本為350000元，出資為貨幣形式，其中甲方出資額為150000元，以貨幣方式出資，占注冊資本的42.857%，乙方出資額為150000元，以貨幣方式出資，占注冊資本的42.857%，丙方出資額為50000元，以貨幣方式出資，占注冊資本的14.286%;甲方投入新公司的現(xiàn)金已經(jīng)在2013年12月12日前將貨幣出資足額存入公司臨時(shí)賬戶(現(xiàn)暫由乙方代收，公司成立后將存入公司賬戶)，乙方投入新公司的現(xiàn)金已經(jīng)在2013年12月12日前將貨幣出資足額存入公司臨時(shí)賬戶，丙方投入新公司的現(xiàn)金已經(jīng)在2013年12月12日前將貨幣出資足額存入公司臨時(shí)賬戶;公司成立后，足額繳付出資的發(fā)起人有權(quán)要求公司向股東及時(shí)簽發(fā)出資證明書;發(fā)起人未能按照本協(xié)議約定按時(shí)繳納出資的，除向公司補(bǔ)足其應(yīng)繳付的出資外，還應(yīng)對其未及時(shí)出資行為給其他發(fā)起人造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任;合同任何一方未按合同規(guī)定依期如數(shù)提交出資額時(shí)，每逾期一日，違約方應(yīng)向其他方支付出資額的0.5%作為違約金，如逾期三個(gè)月仍未提交的，其他方有權(quán)解除合同。另外，該協(xié)議書約定了公司組織結(jié)構(gòu)、財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)、發(fā)起人的權(quán)利和義務(wù)等內(nèi)容。案外人吳某鋒至今未在該協(xié)議書上簽名。

原告、被告在《出資協(xié)議書》中約定設(shè)立的公司至今未設(shè)立。被告沒有向原告返還投資款150000元。原告遂向法院起訴，提出前述訴訟請求。

本院認(rèn)為：本案的《出資協(xié)議書》約定原告、被告、吳某鋒三方共同出資設(shè)立有限責(zé)任公司，但協(xié)議書只有原告、被告簽名，沒有丙方吳某鋒的簽名，故該協(xié)議書未成立。

關(guān)于原告轉(zhuǎn)給被告的150000元是何性質(zhì)的問題。本院認(rèn)為，被告出具給原告的收款收據(jù)載明該150000元是重晶石貿(mào)易投資款，且《出資協(xié)議書》約定原告出資額為150000元，以貨幣方式出資，占注冊資本的42.857%，原告投入新公司的資金已經(jīng)在2013年12月12日前將貨幣出資足額存入公司臨時(shí)賬戶(現(xiàn)暫由被告代收，公司成立后將存入公司賬戶)，對此事實(shí)原告、被告簽名確認(rèn)，故原告主張?jiān)?50000元系設(shè)立公司的投資款，本院予以支持。被告辯稱該150000元是原告、被告合伙做重晶石生意的合伙款項(xiàng)，被告已將這些款項(xiàng)用于向**公司購買重晶石，但原告否認(rèn)，而被告又未能提供充分證據(jù)證實(shí)，故對被告的上述辯稱本院不予采納。

因《出資協(xié)議書》未成立，原告、被告在該協(xié)議書中約定設(shè)立的公司至今未設(shè)立，故原告要求被告返還150000元投資款，本院予以支持。原告主張從2013年11月24日至本案起訴之日止按銀行同期存款利率計(jì)算利息，符合法律規(guī)定，本院予以支持;原告主張從本案起訴之日起按銀行逾期貸款利率計(jì)算利息，不符合法律規(guī)定，本院不予采納;被告應(yīng)支付原告投資款利息，利息計(jì)算方式：以150000元為基數(shù)，按中國人民銀行同期流動(dòng)資金存款基準(zhǔn)利率，從2013年11月24日起計(jì)至本案生效判決規(guī)定的履行期限最后一日止。

綜上，依照《中華人民共和國合同法》第三十二條、第四十四條第一款的規(guī)定，判決如下：

一、被告張某鎖返還原告陳某生投資款150000元;

二、被告張某鎖支付原告陳某生投資款利息(利息計(jì)算方法：以150000元為基數(shù)，按中國人民銀行同期流動(dòng)資金存款基準(zhǔn)利率，從2013年11月24日起計(jì)至本案生效判決規(guī)定的履行期限最后一日止)。

案件受理費(fèi)3388元，由被告張某鎖負(fù)擔(dān)。

上述債務(wù)，義務(wù)人應(yīng)于本案判決生效之日起十日內(nèi)履行完畢，如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。權(quán)利人可在本案生效判決規(guī)定的履行期限最后一日起二年內(nèi)，向本院或與本院同級的被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)所在地人民法院申請執(zhí)行。

如不服本判決，可在本判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出上訴狀副本，上訴于南寧市中級人民法院，并在上訴期滿之日起七日內(nèi)向南寧市中級人民法院預(yù)交上訴案件受理費(fèi)，逾期不預(yù)交又不提出緩交申請的，按自動(dòng)撤回上訴處理。

審判長肖**

人民陪審員張**

人民陪審員方*

二〇一五年八月三日

書記員朱**

附法律條文：

《中華人民共和國合同法》

第三十二條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。

第四十四條依法成立的合同，自成立時(shí)生效。

法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。

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