如何防范公司并購的債務(wù)風(fēng)險

1.收購方應(yīng)進行細致的審慎調(diào)查

買殼上市是一項繁雜的系統(tǒng)工程，特別是一些僅具“殼”價值的ST類公司，往往存在管理不規(guī)范、信息披露不及時不充分、對外債務(wù)及對外擔保數(shù)量較多等問題，在債務(wù)重組前或者至少在簽訂收購協(xié)議前，聘請法律、投資銀行等專業(yè)人士對目標公司進行詳盡的審慎調(diào)查極為必要。如重組方能夠在債務(wù)重組前介入目標公司的重組工作，則應(yīng)在了解其負債基本情況的基礎(chǔ)上，重點調(diào)查清楚每一筆大額的主債務(wù)(包括擔對外保形成的或有負債)的金額、債權(quán)人、擔保情況、是否超過訴訟時效、債務(wù)產(chǎn)生的背景和原因、貸款資金的真實去向、有無關(guān)聯(lián)交易等等真實信息。通過審慎調(diào)查，不僅可以了解目標公司的真實負債情況，更為重要的是為下步債務(wù)重組的順利進行奠定堅實的基礎(chǔ)，可以針對不同的債務(wù)設(shè)計不同的債務(wù)剝離或重組的方式。如重組方介入目標公司較晚，則在簽訂收購協(xié)議前，不僅應(yīng)就前述債務(wù)情況進行調(diào)查，更要對其包括債務(wù)剝離在內(nèi)的債務(wù)重組協(xié)議進行深入細致的研究，保證其合法有效，以免后患。

2.確保債務(wù)剝離協(xié)議的有效性

在重組過程中進行具體的債務(wù)剝離是公司并購業(yè)務(wù)中債務(wù)風(fēng)險防范的主要途徑。重組完成后，因重組過程中相關(guān)行為的有效性或合法性問題引起糾紛乃至訴訟的案例已屢見不鮮。特別是債務(wù)剝離行為，不僅涉及的各方主體數(shù)量眾多、關(guān)系復(fù)雜，而且涉及到公司法、證券法、合同法、金融法、擔保法、稅法等民商事領(lǐng)域和行政管理方面的法律法規(guī)，以及眾多的上市公司監(jiān)管方面的規(guī)章或規(guī)范性文件。稍有不慎，就有可能導(dǎo)致債務(wù)剝離協(xié)議的無效或可撤銷，進而使重組方陷入騎虎難下、欲罷不能的窘境。就幾種主要的債務(wù)剝離途徑而言，保證債務(wù)剝離協(xié)議的有效性需把握如下幾個要點：

(1)債務(wù)剝離必須征得債權(quán)人的同意。依據(jù)合同法，債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人同意。否則，該債務(wù)轉(zhuǎn)移不發(fā)生效力。另外，法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利或者轉(zhuǎn)移義務(wù)應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)的，應(yīng)當履行批準、登記手續(xù)。

(2)有的債務(wù)不可剝離。有的債務(wù)專屬于債務(wù)人，不可轉(zhuǎn)移，否則無效。實踐中，此類債務(wù)多數(shù)表現(xiàn)為對政府有關(guān)部門的負債，如稅收之債。對政府部門的負債需具體分析，有的債務(wù)之債權(quán)人雖為政府部門，但在法律上應(yīng)定性為平等主體之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，此類債務(wù)可以轉(zhuǎn)移。如很多地方政府為扶持本地上市公司，而以政府財政部門的名義對上市公司給予資金支持所形成的負債。有的債務(wù)如稅收之債，近年來雖有學(xué)者認為可以移轉(zhuǎn)，但普遍的觀點認為此類債務(wù)實際上系政府有關(guān)部門的執(zhí)法行為(稅收征繳、行政罰款等)產(chǎn)生的，其在法律上應(yīng)受公法的管轄，具有專屬性，作為當事人無權(quán)將其轉(zhuǎn)移出去。對于此類債務(wù)，我們不可直接將其轉(zhuǎn)移出上市公司，只能采取其他合法的方式達到債務(wù)重組的目的。

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