一、疑難問題

1、基于他人承諾傷害他人身體的行為，是否成立故意傷害罪？

經被害人同意的傷害，是否構成本罪，要做具體分析。因在刑法理論上，被害人同意作為正當事由，據此-通說認為：一如果被害人是無行為能力人或者限制行為能力人，其同意無效，按本罪處罰；二如果被害人是完全行為能力人，如果被害人同意的傷害只是輕傷害，則不應當追究行為人的刑事責任，如果被害人的傷害是重傷害或者死亡，則仍應當追究行為人的刑事責任——參閱趙*志主編《當代刑法學》2009年版286頁。

2、傷害胎兒身體的是否構成故意傷害罪？

本罪的犯罪對象是人的身體健康權，而人是始于出生，終于死亡。因胎兒并未出生，不能認為是本罪的犯罪對象，因此傷害胎兒身體的，一般不構成故意傷害罪。但嚴重傷害胎兒導致流產的，可認為是傷害孕婦的身體，可能構成本罪。

3、應當在何時確定傷殘程度？

從受傷當時到治療后，往往有一個發(fā)展變化過程。這便引起了應*何時的傷情確定傷害程度的問題。我們認為，確定傷害程度，應當區(qū)別傷害形態(tài)分別考察：○1對破壞人身組織完整性的傷害，如剁人手指、毀人面貌等，應以傷害當時的傷情認定屬于輕傷還是重傷。即使經過再植、整容等手術治療，健康得以部分或者全部恢復的，亦是如此。○2對破壞人體器官正常機能的傷害，以治療后的傷害情況確定傷殘程度。

4、如何區(qū)分故意傷害罪與故意殺人罪？

主要是區(qū)分故意傷害致人死亡與故意殺人、故意傷害與故意殺人未遂的界限。區(qū)分的關鍵是要準確的提示、查證行為人的主觀方面。即凡是只具有傷害故意的，無論是否造成死亡的結果，都應定本罪；凡具有直接的殺人故意的，無論是否造成死亡結果，都應認定為故意殺人罪；凡具有間接的殺人故意，造成什么樣的結果就定什么罪。在認定行為人的主觀心理態(tài)度時，應當按照主觀見諸客觀、客觀反映主觀的唯物論原理，通過縝密分析行為人與被害人的關系，案件的起因、過程、結果，作案的手段、使用的工具、打擊的部位、強度，作案的時間、地點、環(huán)境條件、行為人作案前后的表現等方面入手，進行綜合分析、判斷。

二、故意傷害罪如何量刑？

根據《中華人民共和國刑法》第234條之規(guī)定，故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。

1．輕傷

對故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

2．重傷害

對故意傷害他人致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑。這里所說的“重傷”，依照刑法第九十六條的規(guī)定，是指有下列情形之一的：（1）使人肢體殘廢或者毀人容貌的；（2）使人喪失聽覺、視覺或者其他器官機能的；（3）其他對于人身健康有重大傷害的。其中“其他對于人身健康有重大傷害的”，主要是指上述幾種重傷之外的在受傷當時危及生命或者在損傷過程中能夠引起威脅生命的并發(fā)癥，以及其他嚴重影響人體健康的損傷，主要包括顱腦損傷、頸部損傷、胸部損傷、腹部損傷、骨盆部損傷、脊柱和脊髓損傷以及燒傷、燙傷、凍傷、電擊損傷、物理、化學或者生物等致傷因素引起的損傷等。1990年3月29日司法部、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部印發(fā)了《人體重傷鑒定標準》。在司法實踐中，鑒定重傷主要依據該《人體重傷鑒定標準》進行。

3．死亡及重傷害

對故意傷害他人致人死亡，或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。這里所說的“致人死亡”，是指行為人出于損害他人健康的故意而傷害他人，但由于被害人受到傷害后得不到及時或者有效的救治或者由于其他原因，造成被害人死亡的結果。“特別殘忍手段”，是指故意造成他人嚴重殘疾而采用毀容、挖人眼睛、砍掉人雙腳等特別殘忍的手段傷害他人的行為。