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寧波
法的淵源—司考真題答案解析（2012-1-13）
A.我國男女雙方訂婚前由男方付“認大小”錢是通行的習慣法
B.張老太犯病直接構成與馬先生之醫藥費返還法律關系的法律事實
C.法院判決時將保護當事人的自由和效益原則作為主要的判斷標準
D.本案的爭議焦點不在于事實確認而在于法律認定
【正確答案】D
【答案解析】選項A錯誤。習慣的含義很寬泛，既指個人習慣，也指社會習慣，其之所以能夠成為法的非正式淵源是因為它是特定共同體的人們在長久的生產生活實踐中自然而然形成的，是該共同體的人們事實上的共同情感和要求的體現，也是他們的共同理想的體現。本案中，男女雙方訂婚前“認大小”錢的做法僅是一種習俗，還不能形成廣泛的社會認同，故不是習慣法。
選項B錯誤。法律事實，是指法律規范所規定的、能夠引起法律關系產生、變更和消滅的客觀情況或現象。導致張老太返還馬先生醫藥費的直接法律事實是法院的判決而非張老太犯病。
選項C錯誤。公正原則要求綜合考慮致行為人承擔責任的多種因素，做到合理區別的對待。本案中，法院在做判決時考慮此次糾紛起因及張老太疾病的誘因，是基于公平原則，而非自由和效益原則。
選項D正確。本案事實清楚，因此，爭議的焦點并不在于事實的確認，而在于法律對該事實的認定。
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