放縱走私罪如何寫辯護詞

尊敬的審判長、審判員：

廣東XX律師事務所依法接受被告人的委托，指派XX律師作為被告的辯護人，為其進行辯護。庭審前，辯護人會見了被告人，認真閱讀了相關的案卷材料，現根據本案事實及庭審情況，結合相關法律規定，在并不否認被告人認罪的事實和不影響其自首的情節的前提下發表如下意見，望合議庭采納：

一、被告人的受賄行為只應定受賄罪，不應數罪并罰。

(一)被告人不構成放縱走私罪。

1.被告人的積極行為不符合放縱走私犯罪構成要件。

根據犯罪四要件說，主體、行為、對象和結果缺一不可。行為符合不作為犯罪的上述條件，并不直接成立犯罪，只有當某種不作為符合具體犯罪構成要件，并具有違法性與有責性時，才成立犯罪。

最高人民法院、最高人民檢察院、海關總署《關于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見》(下稱《意見》)第16條第1款規定：“放縱走私行為，一般是消極的不作為。”?但與不作為相反，被告人在審核報價過程中積極搜尋電滲析模板的參照價格，無奈在海關價格資料庫中沒有找到相應的價格資料。在主體、對象和結果都清楚的本案，被告人的積極詢價行為并不是消極不作為。且這種積極行為不符合放縱走私罪的具體犯罪構成要件，故不能成立放縱走私罪。

2.被告人不可能存在明知或應知的主觀故意。

在對進口貨物估價過程中，因沒實質性的材料支持，低估或高估都可能存在，在這樣的情況下，明知或應知都不可能存在。

又在訊問筆錄中所說的“盡量關照”并不就意味著是對“電滲析模板”進行低價審批，更可能是其他“方便”，如快速審批等。

(二)被告人的受賄行為是想象競合犯，只應以受賄罪一罪處罰。

本案中，收受他人賄賂、為他人謀取利益的行為表現為利用職務便利放縱走私。放縱他人走私行為既是受賄罪的必備條件，又是放縱走私罪的客觀要件;潘興贊的一個行為觸犯了兩個法條，是一種想象競合，不符合法律規定的數罪并罰原則，應從一重罪處斷。本案涉及了放縱走私罪條款和受賄罪條款，其中放縱走私罪的法定刑是五年以下，而受賄罪的法定刑是五年以上，可見受賄罪的法定刑重于放縱走私罪，故應以受賄罪處罰。

(三)被告人放縱走私在前，受賄在后，不應數罪并罰。

國家工作人員受賄后為他人謀取利益的行為構成犯罪時，除刑法第399條規定外，應當認定為數罪，實行并罰。另《意見》第16條第2款的規定：“海關工作人員收受賄賂又放縱走私的，應以受賄罪和放縱走私罪數罪并罰。”

以上兩個條文均規定的是受賄后實施放縱行為，而對放縱走私行為先于受賄行為的并無規定。根據法無明文規定不為罪的原則，被告人不應被認定為放縱走私罪、受賄罪數罪并罰。

二、?被告人具有法定和酌定的減輕、從輕的量刑情節。

(一)被告人具有自首情節，依法可以減輕處理。

被告人在司法機關未采取強制措施前，于2009年3月5日主動向所在單位(湛江海關)如實供述其違法違紀行為，屬于主動投案，應認定為自首。根據我國《刑法》第六十七條規定：“對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。”故此，對被告人應予減輕處罰。

(二)?被告人存在酌定的減輕、從輕情節。

1.被告人認罪態度較好，有深刻的悔罪表現。被告人被采取強制措施后，認罪態度一直很好，能如實穩定地供述自己所參與的犯罪事實并對自己的行為深感后悔。無論是在公安偵查階段，檢察機關公訴階段還是法庭審理階段，其都能主動，積極配合偵查人員的偵查、訊問，毫無保留的陳述案件的來龍去脈。

2.被告人主觀惡性輕微，且國家損失已追回。

被告人在審核價格時，并無干擾海關正常工作秩序，依然嚴格遵循三級審批制度。其事前并無明示或暗示下級經辦員低價通過審批，而是在經辦員對此進口貨物的價格無異議的情況下，予以審批的。

另外，對于公訴機關指控的偷逃稅款也已順利追回，有效地挽回了國家的損失，并未造成過大的社會負面影響。

3.被告人的犯罪行為是初犯，犯此罪前無前科，一慣表現較好。之所以走上犯罪道路，是因為法律意識的淡薄，所以才受到個別領導不良作風影響而誤入歧途，走上了犯罪的道路。但只要社會給予正確的指導和教育，其可塑性還是很大的。同時對自己的犯罪行為也一再深表悔過，愿意接受法律的制裁，改過自新。

綜上所述，本辯護人認為，本案被告人的行為不應數罪并罰，其只構成受賄罪。又鑒于被告人有自首行為，且退還全部贓款，根據刑法第六十七條規定，應減輕處罰。另被告人沒有前科，認罪態度好，悔罪真誠，依照刑法第七十二條及最高人民法院《關于對貪污、受賄、挪用公款犯罪分子依法正確適用緩刑的若干規定的通知》的規定，應適用緩刑。綜合以上情節，被告人存在法定和酌定的罪輕情節，故請求從輕、減輕處罰并適用緩刑。以上辯護意見，懇請合議庭在對本案進行評議時予以充分考慮并采納。

此致

茂港區人民法院

辯護人：

二O一O年九月二十號

以上知識就是小編對相關法律問題進行的解答，律師為放縱走私罪被告人寫辯護詞的，可以通過被告人行為是否構成犯罪要件，被告人是否有立功自首表現等方面進行辯護。如果需要法律方面的幫助，讀者可以到律霸網進行咨詢，律霸網有最專業的律師為你解答。