確認勞動關系代理詞

尊敬的仲裁員：

受申請人Z某的委托，并經上海張太順律師事務所的指派，代理人依法參加了申請人Z某訴被申請人上海***公司勞動爭議一案的庭審，代理人現根據事實、法律發表代理意見，請采納。

一、申請人與被申請人之間存在事實勞動關系。

首先，申請人于2011年2月12日開始在被申請人處從事駕駛員工作，并負責專職駕駛被申請人所有的滬*****車輛。對于這一點,被申請人在庭審過程中也予以確認。

其次，申請人在2011年2月12日入職被申請人處后，被申請人從未與申請人簽訂書面勞動合同。

再次，依據《關于確立勞動關系有關事項的通知》(勞社部發〔2005〕12號)第二條明確規定“用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關系時可參照下列憑證：

(一)工資支付憑證或記錄(職工工資發放花名冊)、繳納各項社會保險費的記錄;

(二)用人單位向勞動者發放的“工作證”、“服務證”等能夠證明身份的證件;

(三)勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄;

(四)考勤記錄;

(五)其他勞動者的證言等。

其中，(一)、(三)、(四)項的有關憑證由用人單位負舉證責任”。被申請人并未提供相關證據予以證明，被申請人應當承擔舉證不能的法律后果。

最后，依據《關于確立勞動關系有關事項的通知》(勞社部發〔2005〕12號)第一條明確規定“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立。(一)用人單位和勞動者符合法律、法規規定的主體資格;(二)用人單位依法制定的各項勞動規章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動;(三)勞動者提供的勞動是用人單位業務的組成部分”。在本案中，被申請人系依法設立的公司符合用人單位的主體資格，申請人系成年人符合勞動者的主體資格;申請人日常工作完全受被申請人管理，被申請人也每月按時向申請人發放工資;申請人在被申請人處從事駕駛員工作，系被申請人業務的組成部分。申請人已經提供了充分的證據證明申請人從2011年2月12日開始一直在被申請人處從事駕駛員工作的事實，依據《中華人民共和國勞動合同法》第七條[1]的規定勞動關系自用工之日起建立，因此，申請人與被申請人之間已經形成事實勞動關系。

綜上，申請人于2011年2月12日起在被申請人處工作，迄今已有2年5個月。《中華人民共和國勞動合同法》第十條[2]明確規定被申請人應當與申請人簽訂書面勞動合同。但是，被申請人并未與申請人簽訂書面勞動合同。依據《中華人民共和國勞動合同法》第八十二條[3]、《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第七條[4]的規定被申請人應當向申請人支付雙倍工資。

二、被申請人關于“申請人系勞務派遣”的抗辯不能成立。

首先，申請人從未與任何勞務派遣公司訂立過勞動合同。

其次，被申請人也沒有提供被申請人與勞務派遣公司之間就申請人在被申請人處提供勞務服務的《勞務派遣協議》。

被申請人當庭提供的相關證據與本案沒有任何關聯性;相關證據也均是有被申請人單方制成，沒有任何第三方確認，其真實性也是無法確認的;被申請人提供的這些證據也無法證明申請人系勞務派遣。相關證據最多只能證明被申請人與案外人之間存在車輛租賃關系,并不能證明申請人系案外人派遣的勞務人員。

再次，《中華人民共和國勞動合同法》第六十六條[5]明確被申請人設立的駕駛員崗位不能適用勞務派遣。

最后，依據《關于規范本市勞務派遣用工管理的若干意見(試行)》第二條第一款[6]的規定，勞務派遣單位也應當提供其招錄申請人的招工備案手續，被申請人并沒有提供任何證據予以證明。

因此，被申請人所謂“勞務派遣”的抗辯理由不能成立。

三、被申請人從未為被申請人繳納社會保險，依法應當予以補繳。

依據《中華人民共和國勞動合同法》第十七條第(七)項[7]、《社會保險費征繳暫行條例》第三條[8]的規定被申請人應當為申請人繳納社會保險，被申請人未為申請人繳納社會保險，依法應當予以補繳。

綜上所述，申請人在被被申請人錄用后，在被申請人的安排下從事駕駛員工作，雖然雙方未簽訂書面勞動合同，但是雙方勞動關系已經成立，懇請支持申請人的仲裁請求。

以上就是律霸網小編為大家整理的有關勞動關系認定代理詞的資料。綜上所述，勞動關系的訂立原則為平等自愿，協商一致。履行勞動合同的過程中由于情況發生變化，經雙方當事人協商一致，可以對勞動合同部分條款進行修改、補充。如還有其他疑問，歡迎在線咨詢。