曹某與丁某舅父朱某一家系鄰居。2002年2月14日上午,曹、朱兩家發生糾紛。在朱家做客的丁某得知糾紛情況后,強行破門進入曹家,毆打曹某父親臉部,致其左顴骨軟組織受傷。曹某見狀,即用一把不銹鋼無齒菜刀刺向丁某,致丁后背部及右腰部各被刺中一刀,經鑒定丁某構成重傷。本案對于被告人曹某的行為屬于防衛過當這一點并無爭議,但對其應定什么罪存在分歧。筆者認為,被告人曹某防衛過當的行為應認定為故意傷害罪。理由如下:首先,確定行為人對防衛過當負何種刑事責任,其關鍵在于界定行為人的主觀罪過形式。防衛過當與一般犯罪相比,盡管有起因上的特殊性,但仍然是一種犯罪行為,因而同樣須符合刑法分則所規定的具體犯罪構成,才能予以認定。對這一問題,我國刑法沒有作具體規定,理論界、實務界對此有著不同的見解。第一種觀點是故意說,認為防衛過當行為在任何情況下都是故意傷害的行為,包括直接故意與間接故意,表現為防衛人對造成不應有的損害持希望或者放任的態度;第二種觀點是過失說,認為防衛過當的罪過形式只能是過失。因為同正當防衛一樣,在防衛過當的場合,防衛人的目的同樣是為了保護合法權益,這一防衛目的決定了防衛過當只能構成過失犯罪,而不能構成故意犯罪;第三種觀點是故意與過失并存說,主張防衛過當的罪過形式,既存在直接故意和間接故意,也存在疏忽大意過失和過于自信過失;第四種觀點是間接故意與過失并存說,認為防衛過當的罪過形式不可能是直接故意,而可能是間接故意和過失。筆者認為,堅持“間接故意與過失并存說”具有合理性,也符合司法實踐的情況。一般來說,在防衛過當的場合,防衛人的行為仍然屬于防衛的范疇,其主觀上出于正當防衛的意圖,對正在進行的不法侵害實行防衛反擊,只是防衛行為明顯超過必要限度造成重大損害。因此,雖然防衛行為是故意實施的,但防衛人并沒有危害社會的犯罪目的,防衛人對自己防衛過當所造成的重大損害結果通常并非故意,而是由于他在同不法侵害緊張搏斗時的疏忽或者判斷失誤才鑄成的。故一般來說,把防衛過當定為過失犯罪是適當的。但也不能排除在少數情況下,防衛人明知自己的防衛行為可能明顯超過必要限度造成重大損害,而在防衛中卻抱著放任這種結果發生的態度。也就是說,行為人在追求一個合法正當的目的的同時,導致了對可能出現的危害后果的放任態度。如果這種損害結果真的發生了,就應當按間接故意犯罪處理。就本案而言,案發當時曹某雖是在被對方闖入住宅毆打家人的情勢下舉刀傷害對方,但其并非對危害后果疏于預見、對防衛強度疏于控制,而是因對方闖入其家中實施暴力,其一時氣憤而放任本人行為所致。曹某明知用利器刺入人體要害部位可能會造成嚴重的傷害后果,卻仍不計后果地從背后連刺被害人兩刀,致使被害人內臟器官受損,構成重傷,其主觀上具有傷害他人的間接故意,客觀行為亦符合故意傷害罪的構成要件。因此,對曹某防衛過當的行為以故意傷害罪定罪是合適的。
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