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《新《公司法》將“揭開公司面紗”》

來源: 律霸小編整理 · 2021-01-05 · 4427人看過
????記者從國家工商總局法規司一位官員處得到證實,準許設立一人公司將成為正在修訂中的《公司法》的最大突破,而為了制止和懲罰濫用公司人格的一人公司股東,“此次《公司法》修改將引進‘揭開公司面紗’制度?!倍谝晃弧豆痉ā沸抻喥鸩菪〗M專家組成員看來,引進這一規則,更重要的是要強化上市公司大股東的責任,即強調大股東的“無限責任”,以防止大股東掏空。但是究竟要怎么揭開、多大程度地揭開,尚處在爭議之中。

????所謂揭開公司面紗是在英美國家的司法實踐中發展起來的判例規則,法院為了實現公平正義的目的,在具體案例中漠視或忽視公司的法人人格,責令股東或公司的內部人員對公司債權人直接承擔責任。?

????據記者了解,《公司法》修改時重點考慮了“揭開公司面紗”的以下范疇:公司不能清償債務,同時存在股東虛假出資或抽逃出資時,債權人可以直接向股東請求清償;清償范圍可以視不同情況而定:如股東出資不足,股東在章程規定的出資范圍內對公司債務承擔責任;如股東完全沒有出資,該股東對公司債務承擔無限責任;如股東抽逃出資,原則上在抽逃出資的范圍內承擔責任。?

????解決大股東占用上市公司資金這一頑疾,實際上這些年來有關部門一直在努力。例如,對上市公司進行全面檢查和促使整改,而且幾年前還專門出臺了規定,要求上市公司和大股東之間要實行資產、人員、財務方面的“三分開”。但是,“魔高一丈”,大股東隱秘抽血的事件頻繁曝光。因此由世界銀行專家完成的研究報告《中國的公司治理與企業改革》報告建議盡快引進“揭開公司面紗”規則,一些國家的公司法(如德國)都有相應的明確規定。?

????那位專家組成員向記者介紹說,這部法規還有個很大的問題是,它與《破產法》、《證券法》的修訂工作沒有充分的協調,完全是個單項法,這在具體事務中會很麻煩。最近正在醞釀的《破產法》就在考慮引入這一制度?!啊豆痉ā分械年P于‘揭開’的規定,跟《破產法》中的‘揭開’不是一個范圍和程度,這情況以后怎么辦呢?”這位專家強調,“即使公司法修改草案本身規定得也不夠清晰和明確。”據有關人士解釋,之所以規定得比較模糊,也是為了給法院相對大的自由裁量權。但有人提出質疑,這種給出相對大的自由裁量權更適宜于英美法系的判例法,對于中國司法實踐,操作性很成問題。?

????但記者從最高人民法院民事審判第二庭了解到,2003年11月,最高人民法院公布了《關于審理公司糾紛案件的司法解釋》(征求意見稿,以下簡稱《解釋》),該規則中包含了在中國借鑒揭開規則的一些內容。只是《解釋》尚未涉及揭開規則的構成要件,而這是揭開規則至關重要的部分。考慮英美國家在案例中的經驗,那位專家建議應采用嚴格的判斷標準。首先,對于行為人(控股股東)目的的評價應以惡意為限,而且原告應證明被告的真實惡意,比如,在制止欺詐的案件中,原告必須證明被告具有“真實的欺詐”,推定或其他情形不得作為適用揭開規則的理由,即不得人為擴大揭開規則的適用范圍;其次,被告必須實施了規定的行為或未能履行其法定的義務;第三,原告蒙受了損失;最后,被告的作為和不作為與原告的損失之間有因果關系。(文章原載《第一財經日報》)

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