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民事訴訟涉外程序知識問答

來源: 律霸網整理?寧司 · 2020-07-14 · 309人看過

民事訴訟涉外程序知識問答

一、具有涉外因素的民事糾紛應當用何程序審理?

具有涉外因素的民事糾紛主要表現在三個方面:
1.作為糾紛主體的當事人一方或者雙方是外國人、無國籍人、外國企業和組織;
2.民事法律關系發生、變更或者消滅的法律事實在國外;
3.當事人爭議的財產在國外。
一個民事糾紛中,只要具備上述任何一個要素,即為具有涉外因素的民事糾紛。具有涉外因素的民事關系的當事人因糾紛向人民法院起訴,即形成涉外民事訴訟。
依照國際慣例,一國司法機關對具有涉外因素的民事案件的審判,原則上應當適用法院所在地國家的民事訴訟法,但是,由于涉外民事訴訟具有不同于一般民事訴訟的特點,例如,當事人的某些訴訟行為需要的時間較長等,因此,各國在制定本國的民事訴訟法時,都依據國際慣例、國家之間司法協助及平等互惠等情況,對法院審理具有涉外因素的民事糾紛所適用的程序作了特別規定。我國民事訴訟法也對涉外民事訴訟的程序作了特別規定,因此,人民法院審理具有涉外因素的民事糾紛,應當適用民事訴訟法第四編“涉外民事訴訟程序的特別規定”,該編沒有規定的,適用民事訴訟法其他編的有關規定。

二、我國締結或者參加的國際條約與我國民事訴訟法的規定不同怎么辦?

國際條約是指國家與國家締結的關于確立、變更或者終止他們之間權利義務關系的協議。兩方國家簽訂的條約為雙邊條約,三方以上國家簽訂的條約為多邊條約。國際條約的效力大于國內法,當本國法律與本國締結或者參加的國際條約有不同規定時,應當適用國際條約,這是國際法的準則。因此,民事訴訟法規定,中華人民共和國締結或者參加的國際條約同本法有不同規定的,適用該國際條約的規定,但中華人民共和國聲明保留的條款除外。明確聲明保留的條款,即我國在締結或者參加國際條約時未承認和接受的條款。人民法院在處理涉外案件時對我國締結或者參加的國際條約聲明保留的條款不予適用。例如,我國加入1965年11月15日訂于海牙的《關于向國外送達民事或商事司法文書或司法外文公約》時,對采用郵寄途徑在中國境內進行送達等條款作了保留聲明。

三、我國可否對享有外交特權與豁免的外國人、外國組織或者國際組織行使民事管轄權?

外交特權與豁免是指,為了便于外交代表或者具有特殊身份的外交官員有效地執行職務,各國根據其締結或者參加的國際條約、國際慣例,或者根據平等互惠的原則,給予駐在本國的外交代表和以外交官員身份來本國執行職務的人員以特別權利和優惠待遇,其中包括民事上司法豁免權,即外交代表和有特殊身份的外交官員的民事行為及其財產免受駐在國法院管轄。例如不受駐在國法院的審判,不受強制執行以及沒有以證人身份作證的義務等。既是如此,我國能否對享有外交特權和豁免權的外國人、外國企業和國際組織行使民事管轄權?民事訴訟法規定,對享有外交特權與豁免權的外國人、外國組織或者國際組織提起的民事訴訟,應當依照中華人民共和國有關法律和中華人民共和國締結或者參加的國際條約的規定辦理。
從我國的有關法律及國際條約的有關規定看,外國人、外國組織和國際組織的代表享有司法豁免權的原則,即對享有司法豁免權的外國人提起的民事訴訟,在一般情況下,人民法院不予受理。只有在以下三種情況下,我國對享有外交特權與豁免權的外國人、外國組織或者國際組織可以行使民事管轄權:
1.享有司法豁免權的人的所屬國的主管機關明確宣布放棄司法豁免權的。我國外交特權和豁免條例規定,外交代表的“管轄豁免可以由派遣國政府明確表示放棄”。外交代表的派遣國既然明確表示放棄外交代表的豁免,外交代表的駐在國當然可以對其行使司法管轄權。
2.享有司法豁免權的人,因私事與對方發生糾紛。關于私事,外交特權和豁免條例規定了兩點:一是外交代表以私人身份進行的遺產繼承訴訟;二是外交代表違反“不得在中國境內為私人利益從事任何職業或者商業活動”的規定,在中國境內從事公務范圍以外的職業或商業活動的訴訟。1961年維也納外交公約規定了三點:一是外交代表在駐在國因自己的不動產與他人發生的訴訟;二是外交代表以私人身份作為遺囑的執行人、管理人或繼承人因而卷入繼承案件的訴訟;三是外交代表在駐在國從事公務范圍外的專業或者商務活動。
3.外交代表本人向駐在國法院提起訴訟而引起反訴的。我國外交特權與豁免條例規定,外交代表“如果主動提起訴訟,對于本訴直接有關的反訴,不得援用管轄豁免”。1961年維也納外交公約規定,外交代表如果主動提起訴訟,而被告提起的與訴訟直接相關之反訴時,外交代表就不得對這種反訴主張管轄豁免。

四、外國人在我國進行民事訴訟,應當使用哪國語言文字?

民事訴訟法規定,人民法院審理涉外民事案件,應當使用中華人民共和國通用的語言、文字。當事人要求提供翻譯的,可以提供,費用由當事人承擔。
用本國語言、文字審理涉外民事案件,是世界各國的通例,是國家主權的體現,不能有任何變通。這既體現維護國家的尊嚴,又表示法院行使司法權的嚴肅性。外國當事人要求提供翻譯的,人民法院可以提供,以方便外國當事人進行訴訟,也便于人民法院對案件的審理。由于提供翻譯是當事人自己的要求,所以翻譯費用由其承擔也是合情合理的。

五、民事訴訟法對外國人、無國籍人、外國企業和組織委托他人在我國代理訴訟有何要求?

外國人、無國籍人、外國企業和組織可以親自在我國人民法院起訴或者應訴,進行民事訴訟活動,也可以委托他人代為進行。但是,委托他人代理訴訟的,應當符合民事訴訟法的規定:
1.需要委托律師代理訴訟的,必須委托中華人民共和國的律師。這是因為,一國的司法制度只能適用本國,不能延伸于國外。律師制度是國家司法制度的組成部分,外國律師參加非本國法院的訴訟活動,關系到一個國家的司法主權問題。任何一個主權國家是不允許外國律師在本國執行律師職務的,否則,無異于讓外國律師干預本國的司法審判。另外,當事人委托律師代理訴訟的目的在于求得律師提供法律上的幫助。外國律師對法院地國的法律是不熟悉的,委托非法院地國的律師,
往往無助于案件的解決。委托中國律師,不排斥外國當事人委托其本國公民或者其他國家的公民作為訴訟代理人,不排斥外國駐華使領館官員,受本國公民的委托,以個人名義擔任該國當事人的訴訟代理人,也不排斥外國當事人委托中國公民作為訴訟代理人。
2.民事訴訟法規定,在中華人民共和國領域內沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟,從中華人民共和國領域外寄交或者托交的授權委托書,應當經所在國公證機關證明,并經中華人民共和國駐該國使領館認證,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關條約中規定的證明手續后,才具有效力。授權委托書是一種重要的訴訟文書,它表示委托人的行為由代理人行使,甚至代為處分實體權利,因此,授權委托書必須具有真實性與合法性。根據民事訴訟法的規定,在我國沒有住所的外國當事人從我國領域外寄交或者托交的授權委托書,必須經所在國的公證機關證明,我國使領館認證后,其效力才能得到人民法院的認可。如果我國與該當事人所在國訂有有關條約,該外國當事人履行了條約中規定的證明手續后,其授權委托書也同樣具有效力。例如,我國與波蘭等國簽訂的司法協助協定中就有免除認證的規定,由締約一方法院或者其他主管機關制作或者證明的并加蓋印章的文件,不必經過認證,即可在締約另一國使用。如果締約另一方國家的當事人完成上述手續,其授權委托便有效。這一規定,只適用在我國沒有住所的外國當事人從我國領域外寄交或者托交授權委托書的情況。對于在我國領域內有住所的外國當事人以及在我國領域內雖無住所,但只是在我國領域內作短期停留的,如旅游、探親、講學、經商時,遞交授權委托書,無需履行公證、認證手續。

六、民事訴訟法對涉外民事訴訟管轄有哪些特別規定?

民事訴訟法對涉外民事訴訟管轄作了如下規定:
1.被告在我國領域內沒有住所的合同糾紛或其他財產權益糾紛案件的管轄。
因合同糾紛或者侵權糾紛對在我國領域內沒有住所的被告提出訴訟,原告可在與爭議有一定的聯系的地點的人民法院進行選擇管轄。民事訴訟法規定,因合同糾紛或者其他財產權益糾紛,對在中華人民共和國領域內沒有住所的被告提起的訴訟,如果合同在中華人民共和國領域內簽訂或者履行,或者訴訟標的物在中華人民共和國領域內,或者被告在中華人民共和國領域內有可供扣押的財產,或者被告在中華人民共和國領域內設有代表機構,可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標的物所在地、可供扣押財產所在地、侵權行為地或者代表機構住所地人民法院管轄。這一規定明確了:(1)因合同糾紛對中國境外的被告提起訴訟,如果合同在中國簽訂或者履行,或者訴訟標的物在中國,或者被告在中國有可供扣押的財產,或者被告在中國設有代表機構,可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標的物所在地、可供扣押財產所在地或者代表機構住所地人民法院管轄。(2)因侵權糾紛對在中國境外的被告提起訴訟,如果侵權行為發生地、結果地在中國,或者被告在中國有可供扣押的財產,或者被告在中國設有代表機構,可以由侵權行為發生地、侵權行為結果地、訴訟標的物所在地、可供扣押財產所在地或者代表機構住所地人民法院管轄。上述財產權益糾紛包括不動產糾紛,即使不動產在國外,只要被告在中國有可供扣押的財產,原告即可向人民法院提起訴訟。
2.涉外合同或者涉外財產權益糾紛可以由當事人協議選擇管轄法院
民事訴訟法規定,涉外合同或者涉外財產權益糾紛的當事人,可以用書面協議選擇與爭議有實際聯系的地點的法院管轄。選擇中華人民共和國人民法院管轄的,不得違反本法關于級別管轄和專屬管轄的規定。這條規定是協議管轄:(1)涉外合同的雙方當事人,可以用書面協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地的人民法院管轄。(2)涉外侵權糾紛的雙方當事人,可以在糾紛發生后達成書面協議,選擇被告住所地、侵權行為地、原告住所地、標的物所在地的人民法院管轄。協議管轄不得違反級別管轄和專屬管轄的規定。
3.應訴管轄。
民事訴訟法規定,涉外民事訴訟的被告對人民法院管轄不提出異議,并應訴答辯的,視為承認該人民法院為有管轄權的法院。這條規定是應訴管轄,又稱為默示管轄,即涉外民事訴訟的原告即使向無管轄權的人民法院提起訴訟,但該案的被告未向人民法院提出管轄權異議,并前來應訴進行實質性答辯的,視為其承認該人民法院為有管轄權的法院。
4.專屬管轄。
民事訴訟法規定,因在中華人民共和國履行中外合資經營企業合同、中外合作經營企業合同、中外合作勘探開發自然資源合同發生糾紛提起的訴訟,由中華人民共和國人民法院管轄。這一規定,明確了外國法院對這類糾紛無管轄權。這一規定符合合同糾紛由履行地法院管轄的國際慣例。

七、人民法院可以用什么方式向住所在國外的當事人送達訴訟文書?

民事訴訟法規定,人民法院對在中華人民共和國領域內沒有住所的當事人送達訴訟文書,可以采用下列方式:
1.依照受送達人所在國與中華人民共和國締結或者共同參加的國際條約中規定的方式送達。受送達人所在國與我國締結了司法協助協議的,按照協議規定的方式送達。受送達人所在國與我國共同參加了《關于向國外送達民事或商事司法文書或司法外文公約》的,按照公約規定的方式送達。
2.通過外交途徑送達。送達的訴訟文書應先經省、自治區、直轄市高級人民法院審查,再由外交部負責轉送。具體事項可按1986年8月14日最高人民法院、司法部、外交部《關于我國法院和外國法院通過外交途徑相互委托送達法律文書若干問題的通知》辦理。
3.對具有中華人民共和國國籍的受送達人,可以委托中華人民共和國駐受送達人所在國的使領館代為送達。對居住在國外的中國籍當事人,由我國人民法院直接委托我國駐當事人所在國的使領館代為送達,是領事關系公約所承認的,我國已參加了這一公約,我國駐外國使領館可以接受人民法院的委托,向所在國的中國籍當事人送達。
4.向受送達人委托的有權代其接受送達的訴訟代理人送達。在一般情況下,人民法院將需要送達的訴訟文書交給受送達人委托的訴訟代理人,即為送達完成。除非該受送達人事前明確表示其訴訟代理人無權代其接受訴訟文書。
5.向受送達人在中華人民共和國領域內設立的代表機構或者有權接受送達的分支機構、業務代辦人送達。外國企業和組織在我國領域內常設的代表機構、分支機構或者業務代辦人,是外國企業和組織的中國事務代辦,向他們送達訴訟文書簡便易行,迅速及時。
6.受送達人所在國的法律允許郵寄送達的,可以郵寄送達,自郵寄之日起滿6個月,送達回證沒有退回,但根據各種情況足以認定已經送達的,期間屆滿之日視為送達。郵寄送達,是一種簡便易行的送達方式,但必須是受送達人所在國允許才行。1964年海牙公約規定,在當地國家不反對的情況下,可以郵寄送達。采取郵寄送達,自郵寄之日起滿6個月,送達回證沒有退回,但根據各種情況足以認定已經送達的,期間屆滿之日視為送達。《關于向國外送達民事或商事司法文書或司法外文公約》規定此種情況的期間為“自遞送文書之日起不少于6個月”,故我國法律也規定了6個月的期間。
7.不能用上述方式送達的,公告送達。公告期間為自公告之日起滿6個月。公告期間屆滿,即視為送達。公告送達,一般在受送達人住所不明或者下落不明的情況下適用。

八、 民事訴訟法對涉外民事案件的訴訟期間有什么特別規定?

在涉外民事訴訟中,當事人在我國領域內沒有住所,訴訟文書的往來,辦理委托他人代為訴訟等事項需要較長的時間,針對這一特點,民事訴訟法參照國際慣例,對涉外民事訴訟的答辯期間和上訴期間作了特別規定:
1.被告在中華人民共和國領域內沒有住所的,人民法院應當將起訴狀副本送達被告,并通知被告在收到起訴狀副本后30日內提出答辯狀。被告申請延期的,是否準許,由人民法院決定。
2.在中華人民共和國領域內沒有住所的當事人,不服第一審人民法院判決、裁定的,有權在判決書、裁定書送達之日起30日內提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本后,應當在30日內提出答辯狀。當事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀,申請延期的,是否準許,由人民法院決定。
由此可見,涉外民事訴訟中,在我國領域內沒有住所的當事人,提出答辯狀的法定期間和不服判決上訴的期間,比國內當事人答辯和上訴期間長了15日,不服裁定的上訴期間比國內當事人長了20日,不僅如此,他們還有權申請延長期間,至于能否延長,延長多久由人民法院決定。但是申請延長期間,必須在法定期間屆滿前提出,并說明申請延長的理由,提出要求延長的具體期間,便于受訴法院審查決定。

九、審理涉外案件有無期限?

為了保證人民法院及時審理民事案件,使公民、法人和其他組織被侵犯的合法權益早日得到恢復和補救,民事訴訟法對一審普通程序。簡易程序以及二審程序的審理期限都作了明確的規定。由于審理涉外民事案件,在送達訴訟文書,調查取證等方面花的時間一般要比審理國內民事案件的時間長,難以依照審理國內民事案件的審限審結案件,因此,民事訴訟法規定,人民法院審理涉外民事案件的期間,不受本法有關期限規定的限制。這一規定明確了人民法院適用普通程序審理涉外民事案件,沒有審限的限制。這樣規定,主要是從審判實際出發,決不意味著審理涉外案件可以無期限地拖延下去。人民法院審理涉外案件時,應當依照民事訴訟法對各程序階段規定的期間進行,盡可能使案件及早審結。

十、涉外案件的財產保全如何進行?

涉外案件的財產保全,是保護涉外案件當事人合法權益的重要措施。民事訴訟法規定,人民法院可以通過以下程序,對涉外案件采取保全措施:
1.根據申請采取保全措施。涉外民事法律關系的當事人,為保護自己的合法權益,可以按照民事訴訟法的規定,在提起訴訟前或者提起訴訟后向人民法院提出保全財產的申請。人民法院接到申請后,應當在48小時內作出財產保全的裁定,并開始執行。人民法院采取保全措施的財產,可以是被申請人享有所有權的財產,也可以是申請人享有使用權的財產。申請保全有錯誤的,申請人應當賠償被申請人因財產保全所遭受的損失。
2.解除財產保全。扣押被申請人的財產,是在特殊情況下采取的一種緊急措施,是一種臨時性的強制手段,扣押被申請人財產后,如果出現以下兩情況,人民法院應當解除保全:(1)申請人提供擔保的。擔保可以是現金擔保,實物擔保,也可以是信用擔保。(2)人民法院裁定訴前保全后,申請人30日內不提起訴訟的,人民法院應當解除保全。人民法院采取訴前保全的作用主要有兩個,一是促使債務人及時履行債務;二是防止今后判決難以執行。如果在采取財產保全措施后,被申請人仍不還債,而申請人超過法定期間也不起訴,人民法院的財產保全措施就失去了意義,因此應當解除。解除保全的命令由執行員執行。
3.需要對扣押的財產監督的,應當通知有關單位負責監督,費用由被申請人承擔。為了保證被扣押財產的安全,防止財產轉移、侵占或毀損,有時需要通知有關單位對扣押的財產實行監督,有關單位按照人民法院的通知實行監督,是屬于人民法院實施保全措施的組成部分,因監督而支出的費用,應當由被申請人承擔。

十一、當事人在涉外經濟貿易合同中訂有仲裁條款或者事后達成仲裁協議,發生糾紛后是否還可以向人民法院提起訴訟?


仲裁與訴訟是解決民事爭議的兩種不同的方式。我國實行或裁或審制度,即當事人在仲裁與訴訟中只能選擇一種解決糾紛的方式,要么選擇仲裁方式,要么選擇訴訟方式,二者只能擇其一。當事人達成仲裁協議的,應當向仲裁機構申請,不能向人民法院起訴;人民法院也應當根據當事人選擇的解決爭議的初衷,不受理有仲裁協議的起訴。裁決作出后,當事人不得就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴。當事人不服人民法院發生法律效力的判決,也不得向仲裁機構申請仲裁。
仲裁法規定,當事人采用仲裁方式解決糾紛,應當雙方自愿,達成仲裁協議。沒有仲裁協議,一方申請仲裁的,仲裁委員會不予受理。仲裁協議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發生前或者糾紛發生后達成的請求仲裁的協議。仲裁條款或者仲裁協議的簽訂,表明了當事人選擇了以仲裁方式解決糾紛,放棄了訴訟,因此,當事人在涉外經濟貿易合同中訂有仲裁條款或者事后達成仲裁協議,發生糾紛后就不能向人民法院提起訴訟。對此,民事訴訟法也有明確的規定,涉外經濟貿易、運輸和海事中發生的糾紛,當事人在合同中訂有仲裁條款或者事后達成書面仲裁協議,提交中華人民共和國涉外仲裁機構或者其他仲裁機構仲裁的,當事人不得向人民法院起訴。當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協議的,可以向人民法院起訴。

十二、涉外仲裁機構能否采取保全措施?


在簽訂仲裁協議的涉外民事法律關系中,當事人發生民事糾紛后,一方當事人為防止爭議標的物被對方出賣、毀損、轉移、藏匿或揮霍,往往向協議選擇的仲裁機構申請采取保全措施。涉外仲裁機構能否采取保全措施呢?從仲裁的產生上看,仲裁是指爭議雙方在爭議發生前或者爭議發生后達成協議,自愿將爭議交給第三者作出裁決,雙方有義務執行裁決結果的一種解決爭議的方式。我國仲裁法賦予仲裁裁決具有法律上的強制力,但是仲裁制度不同于審判制度,仲裁機構也不同于國家審判機關,仲裁機構沒有執行權。根據民事訴訟法規定,當事人申請采取財產保全的,中華人民共和國涉外仲裁機構應當將當事人的申請,提交被申請人住所地或者財產所在地的中級人民法院裁定。如果中級人民法院裁定采取保全措施的,應當依照民事訴訟法有關保全措施的程序規定執行。仲裁機構將當事人請求保全的申請提交人民法院執行后,如果發生保全錯誤,應當由申請人賠償被保全一方所遭受的損
失,而不應由仲裁機構賠償。因為保全是在緊急情況下采取的措施,仲裁機構收到當事人的申請后不可能像仲裁案件一樣進行調查取證,全面審查申請是否正確,只能盡快地提交人民法院,因此,要其對因當事人申請造成的保全錯誤承擔責任是不合理的;況且,因申請保全錯誤造成的損失,由申請人負擔,符合民事訴訟法采取保全措施的有關規定。

十三、一方當事人不履行涉外仲裁機構的裁決,對方當事人向哪個人民法院申請強制執行?

由于涉外仲裁裁決是基于糾紛雙方當事人自愿接受仲裁協議的約束,將糾紛提交仲裁而產生的,所以,對于具有終局效力的仲裁裁決,雙方當事人應當自覺履行。但是如果一方當事人不履行仲裁裁決所確定的義務,就帶來了仲裁裁決的執行問題。涉外仲裁機構不是國家的審判機構,這決定它對仲裁裁決這一法律文書沒有執行的權力,對裁決的執行權只能由人民法院行使。因此,在一方當事人不履行仲裁裁決的時候,對方當事人只能向被申請人住所地或者財產所在地的中級人民法院提出按照裁決所確定的內容予以執行的申請。對此,民事訴訟法第一百五十九條規定,一方當事人不履行仲裁裁決的,對方當事人可以向被申請人住所地或者財產所在地的中級人民法院申請執行。

十四、對哪些涉外仲裁裁決人民法院不予執行?

涉外仲裁機構作出的裁決,當事人應當履行。一方當事人不履行的,對方當事人可以向被申請人住所地或者財產所在地的中級人民法院申請執行。受申請的人民法院應當執行。但是,如果被申請人提出證據證明涉外仲裁裁決有民事訴訟法規定的不予執行的情形之一,經人民法院組成合議庭審查核實,人民法院應當裁定不予執行:
1.當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協議的。仲裁是根據當事人達成的仲裁協議進行的,如果當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者沒有訂有仲裁協議,那么,仲裁就沒有依據,仲裁裁決當然不能執行。
2.被申請人沒有得到指定仲裁員或者進行仲裁程序的通知,或者由于其他不屬于被申請人負責的原因未能陳述意見的。根據仲裁法及我國涉外仲裁機構的仲裁規則規定,當事人有權在仲裁委員會中選定仲裁員或者委托仲裁委員會主席代為指定仲裁員,仲裁委員會應當將開庭日期通知雙方當事人,如果被申請人沒有得到指定的仲裁員或者進行仲裁程序的通知,或者由于其他不屬于被申請人負責的原因,例如遭到了不可抗力的事由,或得了重病,沒能到庭陳述意見,仲裁裁決不能執行。
3.仲裁庭的組成或者仲裁的程序與仲裁規則不符的。例如,涉外仲裁規則規定,仲裁庭由當事人選定的或者仲裁委員會主席指定的仲裁員組成;裁決依多數仲裁員的意見作出,少數仲裁員的意見可以作成記錄附卷。如果仲裁庭不是由當事人依法選定的仲裁員組成的,或者裁決是少數仲裁員的意見,這樣的裁決就不能執行。
4.裁決的事項不屬于仲裁協議的范圍或者仲裁機構無權仲裁的。仲裁取決當事人的意愿,當事人沒協議交付仲裁的事項,仲裁機構就無權仲裁,即使作了裁決,法院也不能執行。仲裁法規定,婚姻、收養、監護、“撫養、繼承糾紛和依法應當由行政機關處理的行政爭議不能仲裁,仲裁委員會也無權仲裁。否則是違法裁決,人民法院不予執行。
5.人民法院認定執行該裁決違背社會公共利益的,裁定不予執行。違背社會公共利益既可以是違反我國法律規定和社會道德規范,也可以是損害我國政治、經濟和社會利益。是否違背公共利益由人民法院認定。
人民法院裁定不予執行仲裁裁決的,當事人可以根據雙方重新達成的書面仲裁協議向仲裁機構重新申請仲裁,也可以向人民法院起訴。

十五、什么是司法協助?

司法協助,是指不同國家之間,根據自己國家締結或者參加的國際條約或互惠原則,彼此之間相互協作,為對方代為一定的訴訟行為。
民事訴訟法規定,司法協助的根據有兩個,一是中華人民共和國締結或者參加的國際條約。與我國締結或者參加同一司法協助的國際條約的國家和我國即具有司法協助關系。沒有參加條約的國家不能要求別國法院接受其司法委托。二是互惠原則。互惠即相互之間給予對等的優惠待遇。如果某一國家協助我國為一定的司法行為,我國也應當協助該國為相對等的司法行為。
司法協助的內容包括兩個方面:一是代為一定的訴訟行為,如代為送達訴訟文書,代為調查取證等;二是接受外國法院的委托,代為執行外國法院的判決或者外國仲裁機構的裁決。
我國進行司法協助的條件:
1.當事人依法提出申請或者外國法院提出請求;
2.當事人或者外國法院請求協助的事項不得有損中華人民共和國的主權、安全或者社會公共利益;
3.當事人或者外國法院請求協助的事項屬于人民法院職權范圍,否則人民法院應當說明理由,退回外國法院。
司法協助是國際間的一種必要的、有益的協作關系,它便于受訴法院對案件的審判及判決、裁定的執行,便于跨國當事人進行民事訴訟。

十六、 我國法院和外國法院之間如何進行司法協助?

根據民事訴訟法的規定,我國法院和外國法院之間進行司法協助,應當經過以下程序:
1.根據我國締結或者參加的國際條約所規定的途徑或者通過外交途徑請求提供司法協助。例如,我國參加的《關于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書公約》規定了幾種送達文書的方式,我國和公約參加國互為請求提供司法協助時,就應當按公約的規定。但是,我國對公約聲明保留的條款除外。通過外交途徑提供司法協助,是在沒有條約關系時采用的方式。
2.提出請求司法協助的請求書,請求提供司法協助,涉及一國的主權和國與國之間的關系,也關系到司法協助的內容與事項,為此,不論是外國法院請求我國法院提供司法協助,還是我國法院請求外國法院提供司法協助,都應當用請求書。為了尊重受托國主權,保證文書內容的確切性,民事訴訟法規定,外國法院請求人民法院提供司法協助的請求書及其所附文件,應當附有中文譯本或者國際條約規定的其他文字文本。人民法院請求外國法院提供司法協助的請求書及其所附文件,應當附有該國文字譯本或者國際條約規定的其他文字文本。
人民法院收到外國法院的請求書后,應當依照中華人民共和國法律規定的程序提供司法協助,外國法院請求采用特殊方式的,在不違反中華人民共和國法律的前提下,也可以按其請求的特殊方式進行。

十七、外國機關和個人可否在我國領域內送達法律文書,調查取證或者進行其他訴訟行為?

送達法律文書,調查取證或者進行其他訴訟行為,是我國人民法院審判活動的一部分,它涉及一國主權和司法制度的獨立。因此,非經法律許可,任何外國機關和個人不能在我國領域內從事這些活動。
根據民事訴訟法的規定,在以下兩種情況下,外國機構或者個人可以在我國領域內送達法律文書,調查取證或者進行其他訴訟行為:
1.外國駐中華人民共和國的使領館向其本國國民送達法律文書和調查取證。即行為的主體必須是外國駐我國的使領館;行為對象是其本國國民,所為的行為限于送達法律文書和調查取證。
2.經過中華人民共和國主管機關準許,如果不是外國駐我國使領館向基本國國民送達法律文書或者調查取證,而是外國駐我國的使領館向中國公民,或者不是外國駐我國使領館的其他外國機關、個人向我國領域內的本國國民或者中國公民送達法律文書,調查取證或進行其他訴訟行為,必須經我國主管機關準許,否則不得進行上述行為。
民事訴訟法雖然允許外國駐我國的使領館向其本國國民送達法律文書和調查取證,但同時又規定,進行上述行為“不得違反中華人民共和國法律,并不得采取強制措施”,民事訴訟法規定的送達方式,外國駐我國的使領館必須遵守,違背了民事訴訟法的規定,送達法律文書和調查取證的行為無效。

十八、被執行人或者需要執行的財產不在我國領域內怎么辦?

人民法院作出的發生法律效力的判決、裁定,以及仲裁機構的裁決,當事人應當自覺履行,一方拒絕履行的,對方當事人可以申請或由人民法院主動強制執行。但是,在涉外民事訴訟中,有時被執行人或者其財產不在我國領域內,我國人民法院又不能赴他國親自執行我國的法律文書,對此,根據民事訴訟法的規定,可以通過以下途徑執行我國作出的判決、裁定或者仲裁裁決:
1.由當事人直接向有管轄權的外國法院申請執行。接受申請的法院在本國法律允許的情況下,可以根據與我國締結或者參加的國際條約,或者本著互惠的原則,依照本國的司法程序協助執行我國的法律文書。如果某個國家未與我國締結或者共同參加國際條約,與我國也沒有互惠關系,或該國法律不允許外國人直接向該國法院申請執行,我國當事人就不宜采用申請執行的辦法。
2.由人民法院依照我國締結或者參加的國際公約的規定,或者按照互惠原則請求外國法院承認和執行。如果我國和被執行人所在國或其財產所在地國締結或共同參加的國際條約有司法協助的內容,我國人民法院可以根據條約的規定,向該國法院提出承認和執行我國法律文書的請求。一般說來,該外國法院接到申請后,應當根據國際條約和其國內法的規定,承認并執行我國的法律文書。外國法院承認和執行我國的判決、裁定、仲裁裁決,以與我國有國際條約或互惠關系為前提,沒有兩國間締結或者共同參加的國際條約或互惠關系,他們沒有義務執行我國的法律文書。

十九、外國法院的判決或裁定怎樣才能在我國得到承認和執行?

在國際民事訴訟中,一國法院所作的判決或者裁定,在另一國境內發生效力或者強制執行,稱為對外國法院的判決裁定的承認和執行。承認和執行外國法院的判決和裁定,是個既有區別,又有聯系的問題。其區別表現在,承認外國法院的判決和裁定,是一國法院確認外國法院判決在本國發生效力;執行外國法院的判決和裁定,是一國法院根據本國法律規定的程序執行外國法院的判決和裁定。承認外國法院的判決裁定,不一定發生執行問題。其聯系表現在,承認是執行的前提,不先確認外國法院判決裁定的效力,就無執行根據。承認和執行外國法院的判決和裁定是司法協助的重要內容,一個主權國家,對如何承認和執行外國法院的判決和裁定,總是以自己的法律作出規定。我國民事訴訟法對承認和執行外國法院的判決和裁定規定了以下條件:
1.外國法院所在國與我國有締結或者共同參加的國際條約,或者有互惠關系。
2.當事人(可以是中國人,也可以是外國人)直接向我國有管轄權的中級人民法院提出了申請,或者外國法院依照該國與我國締結或者共同參加的國際條約的規定或者互惠關系,向我國法院提出了請求,沒有當事人的申請或者外國法院的請求,人民法院不能主動去承認和執行外國法院的判決。
3.該判決、裁定的承認和執行不違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權、安全、社會公共利益。人民法院對于承認或者執行外國法院判決和裁定的申請或者請求,經審查符合法律規定的原則,不違背國家主權、安全、社會公共利益的,就可以以裁定的形式承認其效力,并發出執行令,依照我國民事訴訟規定的執行程序執行。這樣執行的內容雖是外國法院的判決、裁定,但由于用我國法律文書確認了它的效力,所以從一定意義上講,人民法院執行的是自己法院的法律文書,而不是外國的法律文書。

二十、 國外仲裁機構的裁決,怎樣才能在我國得到承認和執行?

對國外仲裁機構裁決的承認和執行問題,民事訴訟法作了規定,國外仲裁機構的裁決,需要中華人民共和國人民法院承認和執行的,應當由當事人直接向被執行人住所地或者其財產所在地的中級人民法院申請,人民法院應當依照中華人民共和國締結或者參加的國際條約,或者按照互惠原則辦理。
目前,國際上有承認和執行外國仲裁裁決的國際公約,即1958年在紐約召開的聯合國國際商事仲裁會議上通過的《承認及執行外國仲裁裁決公約》,又稱《1958年紐約公約》。我國于1986年加入該公約,并作了“互惠保留”和“商事保留”的聲明,將我國承認和執行外國仲裁裁決的義務限定在締約國之間商事范圍之內,即:
1.只承認和執行在公約的另一締約國領土內作出的仲裁裁決,而對任何締約國以外的其他國家作出的仲裁裁決,則不能依照公約的規定予以承認和執行;
2.只承認和執行屬于商事(包括契約和非契約關系)的仲裁裁決,即因合同或者侵權而產生的經濟方面的爭議所作出的仲裁裁決。
根據紐約公約的規定,各締約國應當承認和執行對方國家的仲裁裁決,只有存在公約第五條第一、二項所列情形的,才可以拒絕承認和執行。該公約第五條第一項規定,被要求執行裁決的當事人能夠舉證證明有下列情形之一的,根據當事人的請求,有關主管機關有權拒絕承認及執行:
1.仲裁協議的當事人無行為能力或者仲裁協議無效;
2.該當事人沒有得到指定仲裁員或者進行仲裁程序的適當通知,或者由于其他原因未能申辯;
3.裁決的事項不符合或者超出了仲裁協議的范圍;
4.仲裁庭的組成或者仲裁程序與仲裁協議不符,或者在無仲裁協議時與仲裁地國家的法律不符;
5.仲裁裁決對當事人尚未發生拘束力,或者裁決已被仲裁地國家的有關機關撤銷或者停止執行。
公約第五條第二項規定,被申請承認和執行仲裁裁決的國家的法院認為有下列情形之一的,也可以主動地拒絕承認和執行:
1.依照執行地國家的法律,爭議的事項不能用仲裁方式解決;
2.承認或者執行該裁決違反執行地國的公共政策。
我國有管轄人民法院,在接到一方當事人提出的承認和執行在另一締約國領域內作出的仲裁裁決的申請后,應當根據紐約公約的規定,對申請承認和執行的裁決進行審查,對不具有該公約規定的拒絕的情形的,應當承認其效力,并依照民事訴訟法規定的執行程序予以執行,否則,應當不予承認和執行。
對于非締約國領域內作出的仲裁裁決,當事人申請我國法院承認和執行的,人民法院應當按照互惠的原則辦理。




來源:中國人大網 2000年12月17日

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