在試用期間不訂立勞動(dòng)合同、招用后故意不按規(guī)定訂立勞動(dòng)合同的，屬故意拖延不簽訂勞動(dòng)合同。按規(guī)定，故意拖延不簽訂勞動(dòng)合同，對勞動(dòng)者造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償勞動(dòng)者的損失

日前，沈陽市民王女士通過了所在公司一個(gè)月的試用期后，仍然沒有得到屬于自己的勞動(dòng)合同，于是將公司告上法庭，要求每月雙倍工資補(bǔ)償。這起《勞動(dòng)合同法》施行后的“沈陽第一案”，以勞動(dòng)者一審勝訴暫告段落。

“實(shí)際上，像王女士這樣的受害者不在少數(shù)，勞動(dòng)者應(yīng)該充分了解相關(guān)法律，運(yùn)用法律武器維護(hù)自身權(quán)益。”中國人民大學(xué)勞動(dòng)人事學(xué)院教授程延園對記者表示，隨著新的《勞動(dòng)合同法》的頒布，勞動(dòng)合同制度全面實(shí)施，勞動(dòng)、人事制度改革也取得了長足發(fā)展，由于勞動(dòng)者受知識(shí)結(jié)構(gòu)的限制，加上法律意識(shí)淡薄，現(xiàn)實(shí)生活中通過法律、法規(guī)來維護(hù)自身權(quán)益的人并不多，尤其在試用期問題上被欺騙的勞動(dòng)者，很多都因此而吃盡了苦頭。

“試用期”成“白用期”

“用人單位不錄用或辭退職工時(shí)，通常說，你在試用期的考核不合格，不用你了。”在北京某私企工作的胡小姐無奈地說。“不論試用期的長短，僅僅以‘不合格’三個(gè)字，就把職工給打發(fā)了，而且不發(fā)給勞動(dòng)報(bào)酬，不給員工應(yīng)得的待遇，試用期成了白用期，員工一般也都是敢怒不敢言。”

記者了解到，很多用人單位常以“經(jīng)試用不合格”為借口，隨意辭退試用期滿的員工。北京交通大學(xué)經(jīng)濟(jì)管理學(xué)院勞動(dòng)經(jīng)濟(jì)學(xué)碩士趙成才告訴記者：“用人單位無視法律的規(guī)定，隨意或武斷解除勞動(dòng)合同的情況比較普遍。如在試用期間，有些單位走馬燈式地更換試用人員。尤其一些餐飲業(yè)單位好像永遠(yuǎn)在招聘，永遠(yuǎn)在試用，招聘的人員竟有90%以上不合格。“炒人”成為管理手段，很多用工單位已經(jīng)習(xí)慣使用這一方法。”

華北科技大學(xué)的應(yīng)屆畢業(yè)生張幸告訴記者：“我已經(jīng)跑過很多招聘會(huì)了，簡歷投了不少，也參加過幾次面試。一般來說如果企業(yè)招聘人員相中你，都會(huì)先讓你進(jìn)公司工作，試用期3個(gè)月，試用期考核合格后才能正式簽合同，一般都是這樣。可是很多次試用期還沒結(jié)束，他們就以各種理由把我打發(fā)走了。”

據(jù)介紹，她身邊很多同學(xué)也遇到過類似情況。后來才發(fā)現(xiàn)，其實(shí)那些公司只是忙一些緊急項(xiàng)目的時(shí)候把他們拉過來幫忙，度過這一時(shí)期就會(huì)以各種理由辭退他們。

記者從人才市場了解到，4月份以來，許多外來務(wù)工人員和大學(xué)畢業(yè)生等待就業(yè)，勞動(dòng)力市場逐漸升溫，很多企業(yè)也借機(jī)在“試用期”上打起了小算盤。青島一家建材公司駐北京分部的市場總監(jiān)陳澤明先生向記者表示：“在試用期問題上，現(xiàn)在許多企業(yè)確實(shí)存在很多不規(guī)范現(xiàn)象，有很多單位故意設(shè)置‘試用期陷阱’以從勞動(dòng)者身上獲取非法利益并規(guī)避自身的責(zé)任和義務(wù)。”

北京交通大學(xué)林玳玳教授表示：“在現(xiàn)實(shí)的勞動(dòng)關(guān)系中，由于勞動(dòng)者相對于用人單位而言屬信息弱勢群體，很多人的法律知識(shí)不足，加之是否符合錄用條件的規(guī)定是用人單位制定并解釋的，所以在發(fā)生試用期勞動(dòng)爭議及利益糾紛時(shí)，大多數(shù)勞動(dòng)者都很被動(dòng)或者有逆來順受的心理，導(dǎo)致自己的合法權(quán)益不能得到有效保護(hù)。”

她認(rèn)為，這種現(xiàn)象尤其在私營企業(yè)中表現(xiàn)的最普遍。用人單位對勞動(dòng)者先試用，試用考察合格后再與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，將試用期合格作為訂立勞動(dòng)合同的條件，這為一些企業(yè)事后清退試用期員工創(chuàng)造了條件。

根據(jù)新《勞動(dòng)合同法》規(guī)定：“勞動(dòng)合同可以約定試用期。”《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動(dòng)法〉若干問題的意見》也規(guī)定：“勞動(dòng)者被用人單位錄用后，雙方可以在勞動(dòng)合同中約定試用期，試用期應(yīng)當(dāng)包括在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。”

林玳玳教授指出：這一規(guī)定充分說明，用人單位應(yīng)當(dāng)首先明確是否錄用，確定錄用的應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同，在訂立勞動(dòng)合同時(shí)，雙方在法律允許的范圍內(nèi)協(xié)商確定試用期的長短，而不是以試用期來確定是否錄用，這樣做是不合法的。在試用期間不訂立勞動(dòng)合同、招用后故意不按規(guī)定訂立勞動(dòng)合同的，屬故意拖延不簽訂勞動(dòng)合同。按《違反〈勞動(dòng)合同法〉有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的賠償辦法》規(guī)定，故意拖延不簽訂勞動(dòng)合同，對勞動(dòng)者造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償勞動(dòng)者的損失。

善于運(yùn)用法律武器維權(quán)

勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院副教授王向前指出，用人單位常以試用期間的特殊情況，作為不合格的理由解除勞動(dòng)關(guān)系。用人單位在招用勞動(dòng)者時(shí)普遍要求“身體健康，能勝任工作”。如果勞動(dòng)者生病或非因工負(fù)傷及女工“三期”都會(huì)影響工作，這些特殊情況往往是用人單位作為勞動(dòng)者不合格而解除勞動(dòng)合同的理由。

《勞動(dòng)合同法》規(guī)定：“患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的，”用人單位不得解除勞動(dòng)合同。以星綜合航運(yùn)（中國）有限公司經(jīng)理尹琦表示：如果公司確實(shí)需要在試用期內(nèi)與員工解除勞動(dòng)合同，一定要提出明確的證據(jù)，在員工平時(shí)的用工中要有嚴(yán)格的管理和記錄，必要時(shí)可以讓員工簽字確認(rèn)。

《勞動(dòng)合同法》明確規(guī)定，試用期最長不得超過6個(gè)月。另外，要先簽合同才有試用期，在合同期間內(nèi)可以約定一段時(shí)間作為試用期，而不能以試用期為由，不簽合同。進(jìn)入勞動(dòng)合同期間，在3個(gè)月以上不滿一年的，試用期不允許超過1個(gè)月。合同期限在1年以上不滿3年的，試用期不能超過2個(gè)月，合同期限3年以上或者簽訂無期限合同，試用期不能超過6個(gè)月。

程延園教授表示，在現(xiàn)實(shí)的雇傭關(guān)系中，尤其是在目前勞動(dòng)力市場就業(yè)壓力較大的情況下，在很多的雇傭過程中，基本是“買方市場”，也就是用人單位居于主導(dǎo)地位。用人單位憑借自己的控制地位，要求勞動(dòng)者同意不符合法律規(guī)定的試用期限，以此從勞動(dòng)者那里獲得非法利益。

程教授同時(shí)強(qiáng)調(diào)，為規(guī)避試用期的風(fēng)險(xiǎn)，勞動(dòng)者在進(jìn)入工作崗位前應(yīng)與用工單位簽訂書面合同，保險(xiǎn)和工資問題也應(yīng)明確的寫入合同之內(nèi)。在出現(xiàn)用工欺詐現(xiàn)象時(shí)，勞動(dòng)者應(yīng)主動(dòng)用法律武器保護(hù)自己的合法權(quán)益。（記者車輝 實(shí)習(xí)生岳鵬）

來源：《工人日報(bào)》