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寧波
確定流動分包合同的有效性
【案件事實】a村村民王于2004年與a村村委會簽訂了《流動土地合同》，約定王在a村承包10畝流動土地，雙方約定了合同期限、合同費用金額和支付時間。合同簽訂后不久，王將他承包的10畝流動土地轉包給了銀行員工李。雙方沒有簽訂書面合同。a村村委會不知道王的轉包行為，王沒有取得上述承包土地的承包經營權證。后來，王和李在履行分包合同時發生糾紛。王請求法院終止與李的分包合同關系，并責令李退出訴訟。在本案審理過程中，合議庭認為，王與李簽訂的分包合同的有效性應當認定為無效，但對確定合同無效的法律依據存在爭議意見1：流動土地是為解決新增人口的土地需求而保留的土地。因此，應參照家庭承包地的法律規定處理流動土地糾紛。根據《農村土地承包法》第三十七條關于土地承包經營權流轉的規定，王的土地分包合同無效。意見二：王與李之間的機動化土地分包合同無效。法律依據是《農村土地承包法》第49條，“農村土地采用招標、拍賣、公開咨詢等方式承包，土地承包經營權依法登記取得土地承包經營權證書或林權證書的，其土地承包經營權可以依法轉讓、出租、入股、抵押或以其他方式轉讓”
意見3： 王和李之間的機動土地分包合同應被確定為無效。法律依據是《最高人民法院關于審理農業合同糾紛案件若干問題的規定》（財稅[1999]15號）第十四條，“承包人未經發包人同意轉讓合同、分包或者調換承包經營標的的，人民法院應當裁定該轉讓、分包、調換無效”第十五條“承包人轉讓合同、轉包或者交換承包經營標的物時，違反《中華人民共和國土地管理法》“農民集體所有的土地由集體經濟組織以外的單位或者個人承包經營的，必須經三分之二以上集體經濟組織成員同意e村民會議或者三分之二以上的村民代表，并向鄉（鎮）報告，經人民政府批準的，由人民法院裁定，分包和交換無效“
[注釋]從試驗實踐來看，流動土地的來源主要是第二輪擴建期間預留給新人口的土地。在將土地分配給新人口之前，通過招標、拍賣、公眾咨詢等方式將其授予農民。因為合同費用可以通過流動土地合同收取，在農村土地合同法實施未得到有效監督的地方，許多村委會都不同程度地保留了部分超面積耕地，以流動土地的名義承包出去，并頻繁進行調整，導致這類土地的承包授予和承包經營權流轉中出現大量糾紛；此外，流動土地的發包、承包經營權流轉等法律沒有明確規定，在試點實踐中處理此類案件的適用法律也不統一。二、流動土地采用的承包方式，如招標、拍賣、公開協商等，與農村集體經濟組織中每個人的家庭承包方式有根本區別。流動土地在分配給新增人口之前，不具備家庭承包的社會保障功能，通過承包流動土地獲得的承包經營權不具備家庭承包經營權的產權性質。因此關于家庭承包地的法律規定不能適用于流動土地三、法律解釋（1999）15號《最高人民法院關于審理農業承包糾紛案件若干問題的規定》對流動土地承包的適用更符合其土地特點和法律政策精神流動土地合同的特點：流動土地的最終用途是滿足新人口的土地需求。發包人和承包人只能在流動土地上建立臨時合同關系，合同期不宜過長，以確保發包人收回流動土地并將其分配給新人口時，合同期不存在障礙。同樣，為了便于發包人收回土地，該合同關系中的承包商應對合同管理權的轉讓有一定的限制，必須得到發包人的批準，以確保土地始終處于發包人的控制之下。流動土地合同雙方只能建立普通的債權債務關系，發包人和承包人的權利義務主要通過合同協議確立
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