如果勞動者主張自己有加班事實存在的話,按照誰主張誰舉證的原則,勞動者是應當拿出加班的證據,但是如果勞動者有證據證明加班的證據由用人單位掌握的,申請勞動仲裁時,仲裁委可以要求用人單位提供,用人單位不提供的,應當承擔舉證不能的法律后果。
2010年9月最高人民法院頒發的《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第九條規定:“勞動者主張加班費的,應當就加班事實的存在承擔舉證責任。但勞動者有證據證明用人單位掌握加班事實存在的證據,用人單位不提供,由用人單位承擔不利后果。”這一規定是根據《中華人民共和國調解仲裁法》第六條制定的。“調解仲裁法”第六條規定:“發生勞動爭議,當事人對自己提供的主張,有責任提供證據。與爭議事項有關的證據屬于用人單位掌握管理的,用人單位應當提供;用人單位不提供的應當承擔不利后果。”
最高院新出臺的司法解釋是根據“誰主張誰舉證”的原則,勞動者主張加班費應該自己提供證據證明其所主張的加班事實是否成立,勞動者若提供不出加班證據,且用人單位不予承認的情況下,駁回勞動者的仲裁或訴訟請求。
現在,新司法解釋明確了加班費的舉證責任,讓勞動者來舉證,舉證不能承擔不利后果。
所謂加班費,是指勞動者按照用人單位生產和工作的需要在規定工作時間之外繼續生產勞動所應獲得的勞動報酬。勞動者加班,延長了工作時間,增加了額外的勞動量,應當得到合理的報酬。
勞動合同法第三十一條規定,用人單位安排加班的,應當按照國家有關規定向勞動者支付加班費。最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第九條規定,勞動者主張加班費的,應當就加班事實的存在承擔舉證責任
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