一、陰陽合同的典型案例與效力認(rèn)定

A擁有一套三室兩廳的房屋，已經(jīng)使用了五年，當(dāng)時(shí)購買的價(jià)格是45萬元人民幣。2005年3月，A將該房屋轉(zhuǎn)讓給B，A和B同時(shí)簽訂了兩份房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。第一份合同約定，房屋轉(zhuǎn)讓的價(jià)格為45萬元人民幣，該合同在當(dāng)?shù)胤课莨芾聿块T備案。第二份合同約定，房屋轉(zhuǎn)讓的價(jià)格為65萬元人民幣，該合同未在房屋管理部門進(jìn)行備案。并且，A和B實(shí)際上是按照第二份合同約定的價(jià)格履行的。由于轉(zhuǎn)讓備案的價(jià)格與原始購買價(jià)格一致，因此在備案合同上不存在增值，因此也未就實(shí)際轉(zhuǎn)讓增值部分繳納稅款。

上述案情事實(shí)已經(jīng)很明確，但是，如何認(rèn)定這兩份合同的法律效力?有人說，兩份合同都無效，因?yàn)榇嬖陔[瞞事實(shí)的行為;有人說，合同是雙方自愿的，都有一定的法律效力;也有人說，兩份合同一份有效，一份無效，應(yīng)當(dāng)以實(shí)際執(zhí)行的那份合同為準(zhǔn)。由此，引出一個(gè)問題，即這類合同的法律效力如何認(rèn)定的問題，這也是本文要探討的核心問題——陰陽合同。

(一)何謂陰陽合同

陰陽合同并不是法律概念，在合同法中并無嚴(yán)格的對(duì)應(yīng)條款來界定其內(nèi)涵。就其根本性特點(diǎn)而言，陰陽合同主要指為了實(shí)現(xiàn)一個(gè)交易目的，合同當(dāng)事人簽訂兩份不同的合同，一份合同具有公示性，另一份合同具有隱蔽性。同時(shí)，合同當(dāng)事人往往有規(guī)避法律、法規(guī)或者規(guī)范性文件的意圖，或者有獲取非法利益的目的，也就是我們平時(shí)所說的，在其中一份合同里“有貓膩”。由此可見，陰陽合同最大的特點(diǎn)是陰陽并存，即公示性與隱蔽性同在，公示性是實(shí)現(xiàn)隱蔽性的必要形式，二者缺一不可，而且兼有違法性的特點(diǎn)。

(二)陰陽合同的效力如何認(rèn)定

在本案中，A與B簽署陰陽合同，有逃避增值部分稅收的目的，這種行為顯然不是合理合法的稅收籌劃，A和B雙方或者A和B其中的一方有非法利益存在。筆者認(rèn)為，根據(jù)《合同法》誠實(shí)信用原則以及合同實(shí)際履行的原則，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定“陽合同”無效、“陰合同”有效，并追繳相關(guān)稅款，同時(shí)將“陰合同”變更為陽合同。

但是由此并不能引出一般情況下陰陽合同的處理原則。因?yàn)槭聦?shí)上還存在另一種情況，我們且看下面的案例(為敘述之方便，本文中將上一個(gè)案子稱為第一個(gè)案子，將下面的案子稱為第二個(gè)案子)：

為了確立C為D提供服務(wù)的關(guān)系，C和D簽署了兩份服務(wù)合同，在第一份合同里，C和D約定服務(wù)費(fèi)用為100萬元人民幣(該服務(wù)有定價(jià)的一般標(biāo)準(zhǔn)，100萬元人民幣符合規(guī)定，下面的60萬元人民幣不符合規(guī)定)，該合同按照規(guī)定在有關(guān)部門備案;在第二份合同里，C和D約定的服務(wù)費(fèi)用為60萬元人民幣。并且，C和D實(shí)際上是按照第二份合同約定的價(jià)格履行的合同。

第二個(gè)案子與第一個(gè)案子最大的不同是，備案的合同價(jià)格條款高于實(shí)際執(zhí)行的合同價(jià)格，“陰合同”的價(jià)格低于“陽合同”的價(jià)格。那么是以備案的合同為準(zhǔn)還是以實(shí)際執(zhí)行的合同為準(zhǔn)?筆者以為，在第二個(gè)案子中應(yīng)當(dāng)以備案的合同為準(zhǔn)，而不能以實(shí)際履行的合同為準(zhǔn)。原因是當(dāng)事人具有規(guī)避規(guī)定價(jià)格、合謀不執(zhí)行規(guī)定的目的。因此，應(yīng)當(dāng)確定“陰合同”中的價(jià)格條款無效，以“陽合同”約定的價(jià)格為準(zhǔn)。相應(yīng)的稅費(fèi)也應(yīng)當(dāng)按照“陽合同”的價(jià)格約定來處理。在第二個(gè)案子中，“陽合同”取代了“陰合同”。

綜合第一個(gè)案子和第二個(gè)案子，可以作進(jìn)一步的引申，則陰陽合同的處理主要有以下三種情況：

1.根據(jù)規(guī)定需要批準(zhǔn)的合同，以批準(zhǔn)的合同為準(zhǔn)，這是一般原則;但是如果批準(zhǔn)的合同沒有實(shí)際履行，而實(shí)際履行的合同中有違法利益，則以實(shí)際履行的合同為準(zhǔn)。

2.根據(jù)規(guī)定需要備案的合同，以備案的合同為準(zhǔn)，這是一般原則;但是如果備案的合同沒有實(shí)際履行，而實(shí)際履行的合同中有違法利益，則以實(shí)際履行的合同為準(zhǔn)。

3.如果簽訂的兩份合同，按照規(guī)定，既不需要批準(zhǔn)，也無須備案，則以實(shí)際履行的合同為準(zhǔn)。

這就是如何認(rèn)定陰陽合同的基本標(biāo)準(zhǔn)，但是，由于目前沒有針對(duì)性的司法解釋，這只能是筆者個(gè)人基于對(duì)法律的分析、理解、領(lǐng)悟所得出的結(jié)論。

二、陰陽合同的成因

陰陽合同的產(chǎn)生源于利益驅(qū)動(dòng)、法律漏洞、監(jiān)管不力、社會(huì)風(fēng)氣、僥幸心理等諸多因素的作用：

(一)利益驅(qū)動(dòng)

人總是會(huì)受到某種內(nèi)在力量的驅(qū)動(dòng)，這種驅(qū)動(dòng)在一定的時(shí)候會(huì)轉(zhuǎn)化成一種外在的力量，從而對(duì)外在的事務(wù)產(chǎn)生影響。同時(shí)，對(duì)外在事務(wù)的影響會(huì)反饋到內(nèi)在，因而形成一種力量的演變。馬*洛的需求層次論將人的追求分成五個(gè)層次，其實(shí)一言以蔽之，就是兩個(gè)層次，一個(gè)是利益需求，另一個(gè)是精神需求。也就是說，人們要追求什么，除了可以受利益驅(qū)動(dòng)外，也可以受精神驅(qū)動(dòng)。精神驅(qū)動(dòng)，通俗的說法是“夢(mèng)想驅(qū)動(dòng)”。但若缺乏利益驅(qū)動(dòng)，精神驅(qū)動(dòng)也難以持久。很顯然，陰陽合同主要是受利益驅(qū)動(dòng)而簽署的。

就法律層面而言，利益驅(qū)動(dòng)有兩種，一種是合法利益的驅(qū)動(dòng)，一種是非法利益的驅(qū)動(dòng)。而陰陽合同的利益驅(qū)動(dòng)常常是合法利益與非法利益共存一體，一般情況下，合法的利益以“陽合同”的形式表現(xiàn)出來，非法的利益以“陰合同”的方式表現(xiàn)出來。當(dāng)然也存在例外情況。總之，陰陽合同是非法利益與合法利益的結(jié)合體。

(二)法律漏洞

“我可以完成一次重要的分裂，僅僅一次，就可以干得完美無缺”。完美無缺是詩人的語言，法律卻無法完美無缺，因?yàn)榭偸谴嬖谂c時(shí)代發(fā)展特點(diǎn)有一定對(duì)應(yīng)關(guān)系的法律漏洞。當(dāng)實(shí)際事件需要法律規(guī)定而法律本身又沒有進(jìn)行規(guī)定時(shí)，法律漏洞就產(chǎn)生了。因此法律漏洞也被稱作法律缺失或法律空白。

“我的朋友，一切理論都是灰色的，生命之樹常青”，法律不是灰色的，但是，由于成文法具有穩(wěn)定性的特征，又不可能規(guī)定一切(其實(shí)規(guī)定一切不但做不到的，而且毫無意義)，一定程度上導(dǎo)致法律與變動(dòng)不居的生活的脫節(jié)。這種脫節(jié)就是活生生的法律漏洞，有漏洞的地方就有利用漏洞者，盡管有人是自覺的、有人是不自覺的。觀察一下上述兩個(gè)案子中的當(dāng)事人，我們不難發(fā)現(xiàn)，他們都是法律漏洞的自覺運(yùn)用者。

(三)監(jiān)管不力

監(jiān)管不力的主要表現(xiàn)是，按照規(guī)定應(yīng)該監(jiān)管，但事實(shí)上沒有監(jiān)管或者監(jiān)管不到位。其結(jié)果是，不當(dāng)行為得不到應(yīng)有的處罰。事實(shí)上，在巨大的利益面前，單純依靠道義上的譴責(zé)，沒有任何實(shí)際意義，更起不到任何實(shí)質(zhì)性的作用。譴責(zé)起不到作用，反而更加顯示出監(jiān)管的無能為力。

監(jiān)管不力有兩方面的原因，從客觀上講，由于在一定時(shí)空環(huán)境下鞭長(zhǎng)莫及，因此造成監(jiān)管不力;從主觀上講，不是不力，而是能為而不為或“有所為有所不為”，或者是推遲，這是一種“且放白鹿青崖間”式的監(jiān)管不力，并且一旦情況發(fā)生變化又可以“須行即騎訪名山”。監(jiān)管權(quán)在這里已經(jīng)異化。

(四)社會(huì)環(huán)境

人是一定社會(huì)環(huán)境下的產(chǎn)物，如果一定的社會(huì)環(huán)境下，有人親眼目睹不法利益很大而未受到相對(duì)應(yīng)的法律制裁(或者這種制裁姍姍來遲)，或者至少按一般推理可以得出上述判斷，那么這樣的氛圍就是一個(gè)不利于法律規(guī)定得以實(shí)現(xiàn)的氛圍，不僅如此，反而會(huì)形成另外一種規(guī)則，那就是以“陽合同”為名而行“陰合同”之實(shí)的規(guī)則。而在對(duì)違規(guī)違法行為缺乏有效的制裁措施的時(shí)候，要求人們尊重法律、自覺執(zhí)行法律，是對(duì)人性提出了過高的要求。

(五)僥幸心理

僥幸心理主要是指行為人對(duì)自己的違法違規(guī)行為具備一種想象力，“自信”能夠逃避追究。如果事實(shí)上存在僥幸逃脫者，哪怕只有一個(gè)，也會(huì)成為重要的先例，遵循先例的判例法基本原則竟然在這里“實(shí)現(xiàn)”了。可見僥幸心理的產(chǎn)生也是有現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)的，它是客觀環(huán)境與主觀意識(shí)相融合產(chǎn)生的毒素。

三、陰陽合同的危害

(一)特定的危害

陰陽合同的危害，就個(gè)案來說，其所損害的是特定的對(duì)象。如第一個(gè)案子，就直接損害了國家的稅收利益，是陰陽合同的當(dāng)事人通過合謀來實(shí)現(xiàn)對(duì)國家稅收的逃避，在逃避國家稅收的同時(shí)實(shí)現(xiàn)自身利益。而且如果陰陽合同的當(dāng)事人之間發(fā)生糾紛，交易成本就會(huì)提高，不利于維護(hù)正常的交易持續(xù)。

(二)不特定的危害

當(dāng)陰陽合同不僅僅是小范圍存在，或者雖然只在某一個(gè)領(lǐng)域存在，但是影響面已經(jīng)擴(kuò)大，則陰陽合同損害的就不是特定的對(duì)象了，而是不特定的對(duì)象——社會(huì)層面了。陰陽合同得行其道所侵害的是社會(huì)對(duì)正常交易的信心，侵害的是更多的人對(duì)法律的忠誠與敬重。尤其是陰陽合同的產(chǎn)生與監(jiān)管不力關(guān)聯(lián)度加大時(shí)，更是如此。如果合同當(dāng)事人與監(jiān)管部門合謀行動(dòng)，即執(zhí)法主體與執(zhí)法對(duì)象之間達(dá)成某種默契，則其損害比起國家稅收的損失，更具有殺傷力——因?yàn)閭α巳诵摹?zhí)法者傷害了人心，進(jìn)一步給人的感覺是法律傷了人心。一時(shí)一地的利益損失可以很快挽回，但是，人對(duì)于法律的忠誠與信心并非一朝一夕可以造就，而其受損也非一朝一夕可以修復(fù)。

總的來說，陰陽合同的危害不但是物質(zhì)利益的，也是心理的。物質(zhì)利益的危害與心理方面的危害是相關(guān)聯(lián)的，當(dāng)物質(zhì)利益的基數(shù)越大，其對(duì)社會(huì)的影響就越大，大到一定的程度就會(huì)從個(gè)體的心理受到影響擴(kuò)大到社會(huì)的心理受到影響，這是不折不扣的量變質(zhì)變?cè)怼?/p>

四、陰陽合同的法律對(duì)策

誠然，陰陽合同是綜合因素作用下的產(chǎn)物，但陰陽合同并非不可以防范、不可以治理。

(一)立法、司法

關(guān)于陰陽合同，目前在立法上尚無明確的對(duì)應(yīng)條款，但在具體的執(zhí)法過程中，地方上已經(jīng)進(jìn)行了一些很有針對(duì)性的嘗試，比如引入中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行交易的評(píng)估，使權(quán)利的制衡更加趨于合理等。這對(duì)于今后的立法是一種有益的嘗試，其結(jié)果將會(huì)使立法的技術(shù)性更加周密，從而使法律漏洞得到及時(shí)的填補(bǔ)。

從司法的角度講，法律的實(shí)現(xiàn)不是自動(dòng)的，司法工作十分關(guān)鍵。尤其是在法律僅有原則性規(guī)定時(shí)如何實(shí)現(xiàn)法律的基本原則和內(nèi)在精神，更是司法工作的重中之重。因此，關(guān)于陰陽合同的法律規(guī)制問題，在司法解釋的層面上應(yīng)該有所作為。

法律問題的發(fā)現(xiàn)與法律問題的解決也有賴于立法司法的良性互動(dòng)，以及立法司法與社會(huì)生活的現(xiàn)實(shí)互動(dòng)。在立法上我們實(shí)現(xiàn)了與社會(huì)現(xiàn)實(shí)的互動(dòng)，立法與司法的互動(dòng)也在其中，但是在立法司法與現(xiàn)實(shí)的互動(dòng)上，我們做的不夠。陰陽合同作為現(xiàn)實(shí)的存在，與立法司法進(jìn)行及時(shí)有效的“溝通”十分必要。立法司法現(xiàn)實(shí)之間的互動(dòng)應(yīng)該是同時(shí)進(jìn)行，同時(shí)提升的，如此才能更好地實(shí)現(xiàn)法律的目的。

(二)有效監(jiān)管

針對(duì)監(jiān)管的特點(diǎn)，有效的監(jiān)管分為兩個(gè)方面，一方面，對(duì)于客觀存在而監(jiān)管一時(shí)無法到達(dá)的領(lǐng)域，則只能是亡羊補(bǔ)牢，即在客觀監(jiān)管不力的事情發(fā)生后，及時(shí)調(diào)整監(jiān)管的模式，以使監(jiān)管從未能到達(dá)的層面實(shí)現(xiàn)到達(dá)。另一方面，就可以預(yù)料到的、不利于法律實(shí)現(xiàn)的行為防范于未然。總之，有效的監(jiān)管是亡羊補(bǔ)牢與防范于未然的有機(jī)結(jié)合，而亡羊補(bǔ)牢的教訓(xùn)也有益于我們防范于未然。

(三)營造社會(huì)環(huán)境

法律是一個(gè)民族歷史文化發(fā)展的產(chǎn)物，存在于一定的歷史人文環(huán)境之中。離開了一定的環(huán)境而講求法律的實(shí)現(xiàn)無異于緣-木求魚。通過立法、司法、監(jiān)管、研究、教育、宣傳等諸多方式方法營造法律必然得以實(shí)現(xiàn)的環(huán)境，用“立法、司法、監(jiān)管、研究、教育、宣傳”作為證據(jù)證明法律必須得到執(zhí)行、必然得到執(zhí)行。這是一個(gè)整體的戰(zhàn)略性問題。相比較而言，陰陽合同的解決不過是這一大背景下的小問題。

(四)法律文化

之所以把法律文化的對(duì)策作為本文的結(jié)尾，是因?yàn)榉晌幕菐в懈拘院蜎Q定性的因素。法律文化是法律運(yùn)行的土壤。如果把文化視作一個(gè)普遍聯(lián)系的、永恒運(yùn)動(dòng)中的整體，則法律本身就代表著一種文化形態(tài)。陰陽合同所代表的是一種不誠實(shí)的文化，必須以誠實(shí)的法律文化取而代之。在合同法理論上有人主張“欺詐的行為全部歸于無效”，這個(gè)論點(diǎn)可以商榷，但是從法律文化的角度講，欺詐確實(shí)使法律文化蒙羞。而誠實(shí)的法律文化要得以實(shí)現(xiàn)，需要更為廣闊的層面的執(zhí)行。“徒法不足以自行”，法律文化的實(shí)現(xiàn)固然要依靠執(zhí)行，而且也要求執(zhí)行中有一定的靈活性，但是法律文化的實(shí)現(xiàn)不同于用兵求勝的“奇正相生”，法律文化的實(shí)現(xiàn)更多、更應(yīng)該依靠的是堂堂正正的程序、明明白白的規(guī)定，而不是某一個(gè)人的聰明才智、奇謀妙計(jì)。

由于“陰陽合同”效力上的瑕疵，也給了不誠信的合同當(dāng)事人以可乘之機(jī)，一旦房?jī)r(jià)上漲或者下跌，當(dāng)事人一方可能利用“陰陽合同”效力上的漏洞，給合同的另一方當(dāng)事人造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失。了解更多法律知識(shí)請(qǐng)上律霸網(wǎng)進(jìn)行專業(yè)咨詢。