一、破產能力的概念

破產能力這一概念源于德國的破產法理論，是指有破產原因的債務人具有的能夠依破產程序進行債務清償的法律資格。綜觀各國破產立法現狀，關于破產能力的規定主要有三種形式，即商人破產主義、一般人破產主義和折衷破產主義。商人破產主義是指僅有商人(包括商自然人、商合伙和商法人)才具有破產資格，其他人不能被宣告破產，其以1807年《法國商法典》為代表，比利時、意大利等國相繼仿效;一般破產主義則是指破產法對于商人及一般人均得適用，其為德國、日本、英美法系等國家采用;折衷破產主義是指商人和非商人均具有破產能力，只是商人適用的破產程序與非商人適用的破產程序不同，西班牙、丹麥、挪威等國采此立法。從我國目前破產法的規定來看，僅賦予了具有法人資格的企業的破產能力，而排除了其他民事主體的破產能力，這與各國的立法存在較大差別，對此，學者認為應擴大破產法的適用范圍，賦予自然人和合伙組織以破產能力。從目前尚未通過的《破產法(草案)》來看，其賦予了自然人和合伙的破產法律資格。

(一)法人的破產能力

無疑地，法人應當具有破產能力，民法上法人制度的建立就是為了減少投資人的投資風險，當法人不能償還自身債務時，只能通過破產免責。從各國破產立法來看，無論是商人破產主義、一般人破產主義或是折衷破產主義立法，均賦予法人破產能力，而我國現行破產法律制度則也承認法人具有破產能力。但在法人破產能力的立法上，各國往往又對幾種法人的破產能力作了限制或排除。包括：(1)公法人破產能力的排除;(2)公益法人和特種行業企業法人破產能力的限制或排除。如美國破產法規定，保險公司、銀行、信托、證券交易、鐵路交通、郵政通訊等行業的法人不具有破產能力，對它們的資不抵債事件，由專門的成文法予以調整。

(二)自然人、合伙的破產能力

自然人、合伙是否有破產能力的問題，各國立法各有不同，采用商人破產主義立法的國家，只承認以營利為目的的商人具有破產能力，允許商人通過破產來免除自身的償債義務，商人不僅包括商法人，也包括商自然人和商合伙組織。而采用一般人破產主義和折衷破產主義立法的國家，還承認自然人具有破產能力，允許其通過破產免責。從各國立法來看，賦予自然人破產能力是一種趨勢，法國也在1967年的破產法修訂中放棄了商人破產主義，改為一般破產主義。但從我國實際情況來看，對于自然人破產能力的有無，筆者認為應采取商人破產主義立法。其理由及內容有如下幾點：