誤工費每月工資不固定是怎么計算的？

《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第20條第三款的規(guī)定，對于受害人無固定收入的，又不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計算，但對何為“受訴法院所在地”并未進一步作出明確統(tǒng)一的解釋。由此在司法實踐中出現(xiàn)了幾種不同的認識和做法：一種觀點是這個所在地應(yīng)當(dāng)是受訴法院所在的省、自治區(qū)或者直轄市;一種觀點是這個所在地應(yīng)當(dāng)是受訴法院所在的地級市或者縣(區(qū)、市);還有的觀點認為應(yīng)該從有利于保護受害人的角度出發(fā)，在省、市、縣的行業(yè)工資標準中選擇適用，就高不就低。上述各種不同的認識和做法最終導(dǎo)致了在這個問題上的司法不統(tǒng)一。

二是在計算誤工費時的日工資數(shù)額標準不一。對于受害人無固定收入的，又不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計算。上年度的職工平均工資由國家統(tǒng)計部門公布，但司法實踐中往往需要將上年度的職工平均工資換算出日工資數(shù)額方可確定誤工費數(shù)額，但日工資的如何得出卻有著不同的觀點：有的法院或者法官依照每年法定工作天數(shù)251天來計算日工資額，有的依照每年實有的365天計算日工資額，這就造成了日工資數(shù)額不同，誤工費用的賠償數(shù)額也不相同的結(jié)果。

針對以上無固定收入受害人誤工費計算標準而出現(xiàn)的相關(guān)問題，筆者認為應(yīng)當(dāng)盡快科學(xué)統(tǒng)一、加以明確。并提出如下意見和理由：

一、受訴法院所在地應(yīng)當(dāng)明確為受訴法院所在的省、自治區(qū)或者直轄市。我國不同地區(qū)的經(jīng)濟發(fā)展水平存在較大的差異，如果具體到縣市一級的水平，地區(qū)的差異將會更大。為避免同類案件在不同地域的裁判結(jié)果有太大的落差，就應(yīng)當(dāng)將計算標準統(tǒng)一在省、自治區(qū)、直轄市一級。況且市縣一級的很多統(tǒng)計部門往往不公布各行業(yè)的職工工資標準，而省一級的統(tǒng)計部門卻均有公布。因此，我們在適用時要嚴格按照省一級的統(tǒng)計標準進行計算，而不能隨意理解、隨意適用地市或者縣市的各種標準，這既違背了最高院司法解釋的初衷，也必然造成司法的混亂和不統(tǒng)一。

二、日工資數(shù)額計算標準應(yīng)當(dāng)依照每年實有的365天計算，而不宜按照年法定工作日251天計算。同樣，每月應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一按30天的通常標準計算，而不應(yīng)當(dāng)按照扣除休息日后法定工作日的20.96天計算。

從公平的角度看，法律應(yīng)當(dāng)保護受害人的利益，同時也應(yīng)當(dāng)保護侵權(quán)人的正當(dāng)權(quán)益。表面上看，按照每年365天或者每月30天的標準計算日工資數(shù)額的方式與國家規(guī)定的法定工作日不符，似乎是人為擴大了職工年法定工作天數(shù)，從而減少了勞動者的“日平均工資”，對勞動者合法權(quán)益的保護顯失公平，侵害了勞動者節(jié)假日休息的法定權(quán)利，好像降低了賠償標準，對受害人一方有失公平，不利于維護受害人的權(quán)益，但實際上是公平合理的。如果在核算誤工費的賠償標準時扣除節(jié)假日的天數(shù)，賠償數(shù)額必然提高，這是不公平的，如果按照這樣的計算標準的話，相應(yīng)的受害人在務(wù)工期間的節(jié)假日也應(yīng)當(dāng)相應(yīng)的扣除，只有這樣才算公平合理，但事實上受害人的誤工時間是連續(xù)計算的，因此人民法院計算日誤工費數(shù)額的標準也應(yīng)當(dāng)依照每年實有的365天和每月通常的30天為宜。

從無固定收入人員的現(xiàn)實情況來看，無固定收入人員往往為農(nóng)民及其他一些沒有固定的工作、沒有固定作息時間的的人群，況且無固定收入的人員收入的參照標準往往是農(nóng)、林、牧、漁等行業(yè)，其勞動性質(zhì)具有很強的季節(jié)性、時效性，很難按照正常的雙休日、節(jié)假日去衡量。如果人民法院在對這些群體的誤工費計算上按照扣除節(jié)假日的標準進行，顯然與他們的工作性質(zhì)、作息時間以及行業(yè)特征相違背，因此，從無固定收入受害人的實際情況出發(fā)，我們也應(yīng)該按照一年365天的標準對誤工費進行計算。

另外，從公職人員的實際情況來說，每天8小時之外的時間屬于休息時間，實質(zhì)上，節(jié)假日的時間也應(yīng)當(dāng)是工作期間的休息時間，只不過是從為了更好的保護勞動者的角度出發(fā)這個休息時間更長而已，這是分散休息和集中休息的兩種不同方式，用人單位依然會按照月工資進行計算發(fā)放，并不是僅僅對法定的月工作日20.96天的工資進行計算和核發(fā)。

由此可見，無固定收入受害人誤工費計算標準應(yīng)當(dāng)依照每年實有的365天計算，而不宜按照年法定工作日251天計算，司法機關(guān)應(yīng)當(dāng)將這個標準明確，并且要統(tǒng)一起來。

綜合上面所說的，誤工費對于有固定收入的受害者來說是非常好計算的，但是對于一些沒有固定收入的人們，那么就必須要按照法律的規(guī)定按照平均的收入給受害者賠償，所以，我國的法律也是有人情味的，都是結(jié)合著社會的實際情況來制定的每一項條例，因此，我們也要遵守法律。

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