《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋》(一)中對此問題沒有作出規定,而在司法實踐中時常會遇到這個問題。根據擔保法第十六條的規定,保證分為連帶責任保證與一般保證。當連帶責任保證的債務人在主合同規定的債務履行期屆滿時沒有履行債務的,債權人可以要求債務人履行債務,也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。當債權人要求連帶保證人承擔保證責任時,此時的保證人就是債權人的債務人,也就是說,債權人可以對連帶責任保證人的債務人行使代位權。在一般保證責任的情形下,一般保證人享有先訴抗辯權,也就是說,一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁,并就債務人的財產依法強制執行仍不能履行債務前,一般保證人對債權人可以拒絕承擔保證責任。這樣看來,在一般保證責任情形下,債權人在債務人不履行債務時,不能直接要求一般保證人承擔保證責任,一般保證人享有的先訴抗辯權可以阻卻遲延責任的發生,因此,債權人不能對一般保證人的債務人行使代位權。可見,一般保證人可以排除在債權人代位權訴訟中的債務人之外。
綜上,可以得出如下結論:連帶保證人屬于債權人代位權訴訟中的債務人,而一般保證人不屬于債權人代位權訴訟中的債務人。
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