危險犯存在未遂嗎

危險犯有無未遂形態(tài)，在學(xué)說上存在否定說、折中說與肯定說之爭。

否定說認(rèn)為危險犯只有既遂形態(tài)，而沒有未遂形態(tài)存在。持否定說的學(xué)者一般認(rèn)為，危險犯不可能存在未遂是因?yàn)槲ｋU狀態(tài)不僅是犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)，也是犯罪構(gòu)成要件，只要危險狀態(tài)出現(xiàn)，就成立犯罪既遂，而沒有存在未遂等形態(tài)的余地。如有學(xué)者指出：“危險犯也是以犯罪結(jié)果(一定的危險狀態(tài))作為構(gòu)成要件的。因此，在危險犯中不具備一定的危險狀態(tài)，也就同樣是犯罪的不成立。所以，危險犯不存在未遂的可能。”還有學(xué)者認(rèn)為，危險犯在本質(zhì)上是實(shí)害犯的未遂犯，只不過通過立法者的擬制和承認(rèn)而成為獨(dú)立的既遂犯，既然是法定的既遂犯，自然也沒有成立未遂的余地。

折中說認(rèn)為只有部分危險犯存在未遂形態(tài)，但對于哪些危險犯有未遂形態(tài)則存在分歧。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，具體危險犯存在未遂，而抽象危險犯沒有未遂。其立論依據(jù)為，具體危險犯以發(fā)生一定的危險為要件，當(dāng)行為人已經(jīng)著手實(shí)行了具體危險犯的行為，卻沒有出現(xiàn)法定的危險狀態(tài)時，就成立具體危險犯的未遂。而抽象危險犯則不以發(fā)生現(xiàn)實(shí)的危險為必要，與單純行為犯相近似，通常不認(rèn)為有未遂存在。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為抽象危險犯存在未遂，而具體危險犯不可能有未遂。如意大利學(xué)者**奧·帕多瓦尼認(rèn)為，具體危險犯很難說存在具有可罰性的未遂，而抽象危險犯原則上就應(yīng)該承認(rèn)犯罪未遂形態(tài)的可能。我國臺灣學(xué)者林*田也認(rèn)為，假如構(gòu)成要件行為并不致形成具體危險，則不但根本不致成立犯罪，而且也不會成立未遂犯。因此，具體危險犯不應(yīng)設(shè)有未遂犯的處罰規(guī)定。

肯定說認(rèn)為危險犯存在未遂形態(tài)。但肯定說內(nèi)部因?yàn)槔碚摶A(chǔ)不同又區(qū)分為兩種對立學(xué)說。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為危險犯本就是未遂犯，不可能有既遂形態(tài)的存在。也即是說，我國刑法分則所規(guī)定的危險犯實(shí)際上是犯罪未遂。因?yàn)椤笆聦?shí)上，在危險犯中，行為人的目的決不僅僅是造成某種危險，而是為了造成某種危害結(jié)果。當(dāng)沒有造成危害結(jié)果，僅僅出現(xiàn)某種危險時，行為人實(shí)際上是未得逞，即沒有達(dá)到目的”。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，危險犯與結(jié)果犯一樣，既有既遂形態(tài)，也有未遂形態(tài)。有論者在堅持法定危險狀態(tài)作為危險犯既遂標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上指出，危險犯中的犯罪行為著手與危險狀態(tài)的出現(xiàn)是不可能同步的，二者之間總會或長或短地有段距離。那么，在著手后，法定危險狀態(tài)出現(xiàn)之前，由于意志以外的原因而被迫停止犯罪的，就構(gòu)成危險犯的未遂。也有論者則質(zhì)疑法定危險狀態(tài)為危險犯既遂的標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為只是犯罪成立的要件。因此，在危險狀態(tài)出現(xiàn)后雖已經(jīng)成立危險犯，而是危險犯的既遂還是未遂，則應(yīng)當(dāng)遵從我國刑法總則對犯罪未遂、既遂特征的規(guī)定，即看行為人是否得逞。還有學(xué)者認(rèn)為，危險犯的未遂形態(tài)既可能存在實(shí)行行為尚未終結(jié)之時，也可以存在實(shí)行行為已經(jīng)終結(jié)但欠缺客觀危險之時，因此，“未遂之狀態(tài)，不以結(jié)果犯為限，即形式犯亦非無成立未遂形態(tài)之可能。”

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