一、在什么情況下主動(dòng)交代算自首?

通常有兩種學(xué)說(shuō)的觀點(diǎn)。

(一)否定說(shuō)。否定說(shuō)認(rèn)為,依據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條第二款“被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的,以自首論”、1998年5月9日實(shí)施的最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第二條“被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯,如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)已掌握的或者判決確定的罪行屬不同種罪行的,以自首論”和第四條“被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯,如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的罪行,與司法機(jī)關(guān)已掌握的或者判決確定的罪行屬同種罪行的,可以酌情從輕處罰;如實(shí)供述的同種罪行較重的,一般應(yīng)當(dāng)從輕處罰。”之規(guī)定,某人如實(shí)交代司法機(jī)關(guān)尚未掌握的同種犯罪事實(shí),可以考慮從輕處罰,但不能認(rèn)定為自首。

(二)肯定說(shuō)。肯定說(shuō)認(rèn)為,依據(jù)上述條款的規(guī)定,只有在司法機(jī)關(guān)已經(jīng)掌握的行為與行為人被抓獲之后如實(shí)交代的行為均獨(dú)立構(gòu)成犯罪,且性質(zhì)相同時(shí),才不以自首認(rèn)定。例如,李某是在實(shí)施一般違法行為被抓獲后主動(dòng)交代司法機(jī)關(guān)尚未掌握的同種犯罪行為,顯然不同于上述條款規(guī)定之情形,更不應(yīng)適用上述條款之規(guī)定。其理由如下:第一,行為人因一般違法行為被抓獲后,不會(huì)被采取強(qiáng)制措施,也不是刑事訴訟中的犯罪嫌疑人,當(dāng)然更談不上其違法行為構(gòu)成同種罪的情形。因此,司法解釋對(duì)“以自首論”認(rèn)定所作的限定,應(yīng)不適用于行為人實(shí)施一般違法行為被抓獲后,主動(dòng)交代司法機(jī)關(guān)尚未掌握的同種犯罪行為的情況。第二,行為人僅因?yàn)閷?shí)施一般違法行為被抓獲,其如實(shí)交代行為是行為人受到刑事追訴的重要原因,既反映了行為人具有認(rèn)罪的主動(dòng)性,也由此帶來(lái)司法的經(jīng)濟(jì)性,符合自首制度的立法精神,對(duì)于感召和敦促犯罪人悔過(guò)自新、改惡向善,對(duì)于國(guó)家有效地打擊和預(yù)防犯罪,從而更好地維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定都具有重要的意義。如果將此類(lèi)情況排除在自首主體范圍之外,則與自首制度的立法本意相違背。第三,依據(jù)2009年3月20日最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件認(rèn)定自首、立功等量刑情節(jié)若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第一條“沒(méi)有自動(dòng)投案但具有以下情形之一的,以自首論:(2)辦案機(jī)關(guān)所掌握線(xiàn)索針對(duì)的犯罪事實(shí)不成立,在此范圍外犯罪分子交代同種罪行的。”關(guān)于自首的認(rèn)定和處理之規(guī)定,可見(jiàn),司法解釋機(jī)關(guān)對(duì)“辦案機(jī)關(guān)所掌握的線(xiàn)索針對(duì)的犯罪事實(shí)不成立,在此范圍外犯罪分子交代同種罪行的情形”是認(rèn)可自首成立的。

主動(dòng)交代可能是自首，也可能不是自首。這取決于犯罪分子主動(dòng)交代的內(nèi)容以及何時(shí)主動(dòng)交代。在主動(dòng)交代與自首的兩種學(xué)說(shuō)里，我偏向于肯定說(shuō)。在我看來(lái)，司法不應(yīng)對(duì)自首的條件限定過(guò)高。自首其目的是更好地偵破案件，不應(yīng)當(dāng)限制過(guò)于嚴(yán)格。即只要滿(mǎn)足自首條件，主動(dòng)交代就算自首。

二、一般自首的成立條件

(一)犯罪人于犯罪之后，犯罪事實(shí)或者犯罪人未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺(jué)，或者雖被發(fā)覺(jué)，但犯罪嫌疑人尚未受到訊問(wèn)、未被采取強(qiáng)制措施時(shí)，主動(dòng)、直接向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院或者其所在單位、城鄉(xiāng)基層組織、其他有關(guān)負(fù)責(zé)人員投案，承認(rèn)自己實(shí)施了犯罪，并自愿置于所投機(jī)關(guān)或個(gè)人的控制之下，等待交代犯罪事實(shí)的行為。

(二)如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)。須如實(shí)供述的是犯罪行為，不能是違反道德的行為或一般違法行為。并且起碼要如實(shí)供述主要犯罪事實(shí)，還要供述己知的共犯，供述的是自己的或自己參與了的犯罪事實(shí)，如供述的是自己未參與的則為立功。而且須如實(shí)交代犯罪事實(shí)，供述以后又翻供的不構(gòu)成自首，但在一審宣判前又如實(shí)供述的也視為如實(shí)供述。

三、余罪的自首成立條件

(一)適用對(duì)象是被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯(司法解釋里加上被采取行政強(qiáng)制措施或被行政處罰關(guān)押人員)。

(二)如實(shí)供述了自己的其他罪行。

(三)所供述的罪行須是尚未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺(jué)的。

人們通常理解自首就是犯罪分子主動(dòng)交代，但其實(shí)這是不準(zhǔn)確的。自首是指犯罪分子犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的行為(一般自首)，或者被采取強(qiáng)制措施的犯罪的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的行為(余罪的自首)。簡(jiǎn)言之，主動(dòng)交代可算作自首，也可能不算自首，這需要視情況而定。

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