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寧波
借打電話之名拿走手機應認定為何罪
【案情簡介】
2009年10月2日，被告人劉某在我市某火車站內候車，見坐在身邊的董某使用一新款手機，便心生貪欲。在搭訕中劉某佯稱自己手機沒電，要借董某手機給自己的朋友打個電話，董某不好意思拒絕，便將手機借給了劉某，劉某以候車室內信號不好為由走出車站趁董某不備逃走。事主董某見劉某拿著自己的手機長時間未歸，便出站尋找，不見劉某蹤跡。回到原地翻看劉某的行李時發現其中除了一些破舊衣物外并沒有其它東西，董某頓覺被騙，向車站派出所報案。接到報案后，民警認為劉某不可能走遠，便根據董某的描述迅速在車站周圍進行搜索，不久便在車站網吧內將劉某抓獲。
【爭議焦點】
在審理過程中，合議庭就被告人劉某的行為應該認定盜竊還是詐騙展開討論。一方意見認為，劉某已占有為目的，采取欺騙的手段，使董某自愿交出手機，符合法律詐騙罪的構成要件。另一方意見認為，盡管劉某采用了欺騙手段，但仍屬于秘密竊取的范疇，對于劉某應定盜竊罪。
對于劉某的行為應認定為盜竊罪。刑法中規定的盜竊罪和詐騙罪有許多相似之處，兩罪的主體要求均為一般主體，侵犯的客體都是公私財物的所有權，主觀方面都是以非法占有為目的，唯一有所區別的客觀方面。刑法第二百六十四條規定的盜竊罪客觀方面表現為秘密竊取數額較大的公私財物，而對于詐騙罪的認定，現今國內主流學說、觀點有著如下的界定：即詐騙罪的表現形式概括起來有如下兩個類型，
一是虛構事實，即故意編造虛假情況，無中生有騙取財物;
二是隱瞞真相，即掩蓋事實真相，是被害人誤以為實際存在的事實是不存在的，騙取財物。
行為人使用上述方法使公私財物的所有人信以為真，從而將財物“自愿”交給行為人。但這種“自愿”是被害人受假象迷惑所做出的意愿，實際上并非是真實的。就本案來說，認為劉某的行為應認定為詐騙的說法，就是以被害人董某“自愿”將手機交給劉某為出發點的。
但從實際情況來看，盡管劉某利用了虛構的事實使被害人“自愿”交出自己的物品，但董某將手機交給劉某意思是借給劉某使用，而非“自愿”交出該手機的所有權。僅此一點，就明顯不符合詐騙罪要求的采用虛構事實取得被害人相信，騙取他人財物而達到非法占有的要件。而劉某一系列“騙”的行為僅僅是手段，得手后，趁事主不備攜手機逃走的行為又恰恰符合盜竊罪中“秘密竊取”的要件。
因此，明確區分了盜竊罪與詐騙罪在犯罪客觀方面的不同之后，再結合分析本案事主董某的真實意思表示，不難得出結論，即被告人劉某應以盜竊罪定罪處罰。如果您的情況比較復雜，律霸網也提供律師在線咨詢服務，歡迎您進行法律咨詢。
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