行政許可的設定權是一項十分重要的國家權力,誰有權設定行政許可,有權在什么樣的范圍內設定行政許可,直接關系到對公民、法人和其他組織權利的保護,關系到國家法制的統一,關系到行政管理效率的提高。長期以來,在行政許可設定權的行使方面,存在不少問題,特別是行政機關中亂設行政許可的現象比較嚴重。為了從源頭上解決行政許可領域的諸多問題,推進行政管理體制的改革,本法第二章對行政許可的設定范圍和種類,以及行政許可的具體設定機關都作出了詳細規定。
本法第十七條規定,除本法第十四條、第十五條的規定外,其他規范性文件一律不得設定行政許可。根據本法第十四條的規定,法律可以對本法第十二條所列的各類事項設定行政許可,尚未制定法律的,可以由行政法規設定行政許可。必要時,國務院可以采用發布決定的方式設定行政許可,但實施后,除臨時性行政許可事項外,國務院應當及時提請全國人大及其常委會制定法律,或者自行制定行政法規。根據本法第十五條的規定,本法第十二條所列事項,尚未制定法律、行政法規的,地方性法規可以設定行政許可;尚未制定法律、行政法規和地方性法規的,因行政管理的需要,確需立即實施行政許可的,省、自治區、直轄市人民政府規章可以設定臨時性的行政許可。
本法的上述規定表明,在我國,有權設定行政許可的機關只有制定法律的全國人大及其常委會,制定行政法規的國務院,有地方性法規制定權的地方人大及其常委會,省、自治區、直轄市人民政府。國務院的部委辦局,除省級人民政府以外的其他地方各級人民政府及其工作部門,以及沒有地方性法規制定權的地方各級人大及其常委會,都無權通過制定規范性文件設定行政許可。無權設定行政許可的各級各類機關如果擅自制定規范性文件設定行政許可,即屬于違法行為,其設定的行政許可無效。
根據本條的規定,對于無行政許可設定權的國家機關違法設定的行政許可,有關機關應當責令設定該行政許可的機關改正或者予以撤銷。違法設定行政許可的機關既可能是行政機關,也可能是權力機關。有權責令改正或者撤銷違法行政許可的機關也主要包括兩類機關,一類是違法設定行政許可的行政機關的上級行政機關。比如,上級人民政府可以責令下級人民政府改正或者撤銷違法設定的行政許可,同級人民政府可以責令其所屬各工作部門改正或者撤銷違法設定的行政許可。在行政管理活動中,上級行政機關的日常工作之一就是對下級行政機關實行領導和監督,所以,對違法設定行政許可的情況進行監督檢查,主要是靠上級行政機關。上級行政機關在監督檢查中,一旦發現違法設定行政許可的情況,隨時予以糾正。第二類是對違法設定行政許可的機關行使監督權的權力機關。比如,人大及其常委會發現同級人民政府有違法設定行政許可的情況,即可依法行使監督職權,要求該人民政府改正或者撤銷違法的行政許可。比如,人民代表大會可以要求同級人大常委會改正或者撤銷其違法設定的行政許可,上級人大及其常委會可以要求下級人大及其常委會撤銷其違法設定的行政許可。
有關機關在責令違法設定行政許可的機關改正或者撤銷違法設定的行政許可的同時,對于違法設定行政許可的負有直接責任的人員可以依法追究其責任。
第七十一條違反本法第十七條規定設定的行政許可,有關機關應當責令設定該行政許可的機關改正,或者依法予以撤銷。
設定行政許可的負有直接責任的人員可以依法追究其責任
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