一、什么是別除權
別除權是指債權人因債設有擔保物而就債務人特定財產在破產程序中享有的單獨、優先受償權利。
二、別除權行使的原則是什么
根據破產法原理,別除權行使應遵循以下幾個原則:
1、破產案件受理后,別除人要行使權利,仍須向人民法院申報債權。按中國破產法的規定,別除權人應與其他無財產擔保的債權人一樣申報債權,同時別除權作為破產債權人參加破產程序受償時,還應當與其他破產債權人一樣接受債權調查。
2、在破產宣告后,別除人要行使別除權的,應向清算組提出,經清算組審查同意,由清算組清償債權。
3、別除權應得受償金額有爭議而沒有確定時,清算組應將價金單獨提存。在共有人中一人破產情況下,如果就共有物設定擔保的,首先應分割共有物,然后就屬于破產人的那部分財產行使別除權。
4、別除權人請求受償,應提交證明材料。
5、別除權人可以放棄優先受償權,放棄優先受償權的債權可以作為破產債權,依破產程序從破產財產中受償。
6、擔保物的價款超過擔保債權數額時,超過部分應歸破產財產納入破產分配,如果債權人的債權大于擔保財產的價值,優先受償后未能清償的部分,可以作為破產債權,依照破產程序受償。
三、別除權行使的條件
(一)債權和擔保必須合法成立和生效。
作為別除權的根據和基礎的債權的擔保債權。必須符合《民法通則》、《擔保法》、《合同法》有關規定,合法成立和生效。
(二)債權和擔保權必須符合《破產法》有關規定。
1、債權和擔保權必須指向破產人及其財產,且只限于擔保財產本身。即:優先受償權只適用于擔保財產本身,對擔保物以外的債務人的財產,不能行使優先受償權,如果擔保財產是動產,那么債權人可以通過變賣動產而滿是自己的債權要求,如果擔保財產為不動產時,別除權行使則要辦理某種特定的手續,如房產應辦理過戶手續。債權人隨意處理擔保不動產的行為在法律上無效。
2、債權和擔保權必須成立于破產宣告以前。即:優先受償只適用于破產宣告前已成立的有財產擔保的債權,必須既是在破產宣告前已成立的債權,又必須是有財產擔保的債權,二者缺一不可。
3、債權和擔保權的成立不得違反《破產法》禁止性規定。原來沒有財產擔保的債權,在法院受理破產案件前6個月至破產宣告之日期間內,才由債務人提供財產擔保的根據中國《破產法(試行)》第三十五條的規定,該擔保行為無效。債權人對這種擔保財產不能行使別除權。
(三)享有別除權的人一般應是有財產擔保的債權人。擔保債權人以外的第三人不能代替擔保債權人而優先受償。但是如果債權人已將自己債權轉讓給第三人,附屬于該債權的擔保權利原則上也隨之轉移,繼受債權人可以代替原債權人對擔保財產行使優先受償權。
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