一、未遂情節(jié)
刑法第23條規(guī)定:對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。最高人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》(簡稱《量刑指導(dǎo)意見》)規(guī)定:“對于未遂犯,綜合考慮犯罪行為的實(shí)行程度、造成損害的大小、犯罪未得逞的原因等情況,可以比照既遂犯減少基準(zhǔn)刑的50%以下。”實(shí)務(wù)中,對未遂犯的從寬處罰及從寬處罰的幅度問題,應(yīng)綜合考慮全案犯罪事實(shí)并著重研究以下相關(guān)因素。
1、犯罪行為的實(shí)行程度
犯罪未遂包括實(shí)行終了的未遂和未實(shí)行終了的未遂兩種情形。一般來說,實(shí)行終了未遂的社會(huì)危害性大于未實(shí)行終了的未遂,在排除其他其他因素的情況下,前者從寬適用的比例小于后者。
2、造成損害的大小
犯罪造成損害的大小直接決定著社會(huì)危害性的大小,損害大的從寬幅度要小于損害小的。
3、犯罪未得逞的原因
未得逞的原因,有的是犯罪人主觀認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤,有的是他人的出現(xiàn)和制止。不同的原因會(huì)影響從寬的幅度。
4、其他因素
A、未遂行為距離犯罪完成的遠(yuǎn)近程度;B、犯罪意志的堅(jiān)定程度;C、阻止犯罪完成的客觀原因力的大小。上述因素均會(huì)影響未遂犯的從寬幅度。
二、實(shí)務(wù)中的常見問題
1、未遂犯情節(jié)從輕或者減輕問題
實(shí)務(wù)中,首先,應(yīng)綜合全案犯罪事實(shí),確定是選擇從輕還是減輕辯護(hù);其次,依據(jù)確定的從輕或減輕選擇爭取較輕的基準(zhǔn)刑;最后,充分說明罪責(zé)刑相一致原則,力爭免除處罰。
2、同種犯罪部分既遂、部分未遂
實(shí)務(wù)中,對于詐騙罪和盜竊罪要分別根據(jù)行為人的既遂數(shù)額和未遂數(shù)額各自確定量刑幅度,如果既遂量刑幅度較重或相同,以既遂部分的量刑幅度為基礎(chǔ)處罰;反之以未遂部分的量刑幅度為基礎(chǔ)處罰。對詐騙罪和盜竊罪之外的其他犯罪,通常是假定全部既遂狀態(tài)下對應(yīng)的基準(zhǔn)刑然后確定未遂部分犯罪事實(shí)所應(yīng)減少的刑罰量。
作者**博迪律師事務(wù)所張*增律師
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