一、財產保全申請錯誤損害賠償應當適用過錯責任原則

財產保全損害賠償責任屬于民事侵權損害賠償，在實踐中爭議不大，而對“申請有錯誤”是否構成申請人承擔責任的構成要件則有不同認識。司法實踐中有兩種觀點。一種觀點認為，對于財產保全損害賠償責任，應當適用過錯責任歸責原則，只有在申請人對財產保全錯誤存在故意或重大過失的情況下，方可認為“申請有錯誤”。另一種觀點認為，申請人申請有錯誤的表述，是一種客觀描述，因此對財產保全損害賠償責任，應當適用無過錯責任歸責原則，只要申請人最終沒有獲得勝訴或完全勝訴，即構成財產保全錯誤，而無須考慮申請人對保全錯誤的主觀過錯狀態，即應當適用無過錯責任歸責原則。筆者認為，訴訟財產保全申請錯誤責任認定，應當適用過錯原則，理由如下：

財產保全損害賠償從性質上看屬于侵權損害賠償，應當適用侵權責任法上的規定，而我國《侵權責任法》主張一般侵權行為適用過錯責任原則，只有在法律有特別規定的情況下才適用無過錯責任。我國《侵權責任法》第6條第1款以一般責任條款的形式規定了過錯責任原則的適用范圍，即“行為人因過錯侵害他人民事權益，應當承擔侵權責任。”這表明過錯責任原則的主要適用范圍與其在侵權行為上的地位，而財產保全申請錯誤造成的損害賠償即屬于一般侵權行為，應當首先適用過錯責任原則。另外，《侵權責任法》第7條規定：“行為人損害他人民事權益，不論行為人有無過錯，法律規定應當承擔侵權責任的，依照其規定。”也就是說，只有在“法律規定”的時候才能適用無過錯責任原則。“其含義是，無過錯責任原則以損害事實為依據，必須是在有法律規定的情況下適用，沒有法律的特別規定不得以損害事實作為侵權責任的歸責標準。”訴訟財產保全損害賠償責任不應當作為特別情況而適用無過錯責任原則。另外，在最高人民法院發布指導性案例中，已就該問題作出“因財產保全引起的損害賠償案件，應當適用侵權責任法規定的過錯責任原則”的意見，可以看出，因訴訟財產保全而承擔的損害賠償責任，從理論上與實踐上均應適用侵權行為法中的過錯責任原則。

二、訴訟財產保全申請有錯誤需具體判定標準

“申請有錯誤”作為財產保全損害賠償成立的條件之一，申請人是否承擔責任，錯誤判定成為責任認定的關鍵。有學者對實踐中財產保全申請錯誤的類型進行梳理并提出了以下五種類型：(1)申請人不具有保全請求權而申請保全;(2)不存在保全的必要性;(3)采取保全措施的對象錯誤;(4)采取保全措施的財產價值遠高于其請求;(5)所申請采取的保全措施發生錯誤。

從這五種錯誤類型來看，盡管“申請有錯誤”成為被申請人遭受財產損失的原因，但不能直接判定申請人承擔責任。首先，訴訟保全制度是臨時性司法強制措施，以保障訴訟當事人私法上的權利實現為目的。盡管訴訟產生了因申請而導致的損害，而訴訟財產保全申請本身是法律規定的訴訟權利的行使，而且申請人在符合法律規定的條件下做出的，難以判斷訴訟保全申請行為的違法性，不能直接認定是申請人的責任;若已確定申請人主觀有過錯，依據過錯責任原則，已說明其行為的違法性，可判定其應承擔損害賠償責任。其次，臨時性的強制措施勢必會對被申請人財產權利帶來一定限制與影響，不能因申請人的認識與審判結果不一致，就認定由申請人承擔全部損害賠償責任。再次，《民事訴訟法》第105條的規定是立法者為平衡因司法強制性措施對被申請人利益的不利影響，若直接判定申請人承擔責任，不利于當事人之間的利益平衡，違反民法上的公平原則。而在司法實踐中，“判斷申請人的申請是否存在錯誤，應當結合具體案情”不宜簡單地直接認定“申請有錯誤”。是否承擔責任，仍應該以申請人是否存在主觀過錯為判定標準，即在申請人對出現財產保全錯誤存在故意或重大過失的情況下，應當認為申請人的申請有錯誤。

三、訴訟結果不應當完全作為判定“申請有錯誤”的參照標準

訴訟結果不應當完全作為“申請有錯誤”的判定標準。據統計，司法實踐中，訴訟保全申請因敗訴或訴訟請求未獲支持而由法院判定申請人承擔損害賠償責任的情況約占此類案件總數的45.4%。筆者認為，不利的訴訟結果不應當完全作為法院判斷“申請有錯誤”的依據。第一，向人民法院申請訴訟財產保全是當事人的訴訟權利，不因保護其民事權利的訴訟請求未獲支持，而苛責當事人承擔訴訟財產保全申請錯誤產生的損害賠償責任。第二，訴訟結果可作為判定“申請有錯誤”的標準之一，除以訴訟結果作為參照標準外，還應當考慮“保全的對象是否屬于權屬有爭議的標的物、被申請人是否存在損失、是否為了保證判決的執行等因素予以考慮”。第三，如果因申請人敗訴或未完全勝訴而認定其“申請有錯誤”會導致當事人在訴訟前或訴訟中不敢申請訴訟財產保全，故以訴訟結果作為“申請有錯誤”的承擔責任的參照標準，不利于民事訴訟權利的行使。第四，從法院的角度講不利于生效裁判面臨執行不能的風險，進而不能實現保障民事權利的立法目的，同時動搖《民事訴訟法》上訴訟財產保全法律制度的地位。

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