山東省人民政府法制辦公室：

　　你辦《關(guān)于審查工商管理部門投機倒把行政處罰復議案件過程中有關(guān)問題的請示》（魯府法發(fā)[2002]29號）收悉。經(jīng)研究，現(xiàn)函復如下：

　　你辦認為直接進口和委托有進出口權(quán)的企業(yè)進口醫(yī)療器械但不能提供合法進口手續(xù)的行為屬于涉嫌走私，應當適用《中華人民共和國海關(guān)法》。對此，我們沒有不同意見。

　　附：山東省人民政府法制辦公室關(guān)于審查工商管理部門投機倒把行政處罰復議案件過程中有關(guān)問題的請示

　　（2002年8月9日　魯府法發(fā)[2002]29號）

國務院法制辦公室：

　　我辦在審查威海市文登中心醫(yī)院和聊城市中醫(yī)醫(yī)院不服山東省工商行政管理局作出的行政處罰分別申請行政復議的案件過程中，涉及到對有關(guān)違法事實的定性及有關(guān)法律適用的沖突問題。

　　兩案基本情況類似。兩醫(yī)院從國內(nèi)有進口權(quán)的企業(yè)購買了有關(guān)醫(yī)療設備自用，聊城市中醫(yī)醫(yī)院購買的是美國生產(chǎn)的核磁共震儀（舊品），價值235萬元人民幣；威海市文登中心醫(yī)院購買的是美國生產(chǎn)的螺旋CT機和日本生產(chǎn)的彩超，價值共677.9萬元人民幣。山東省工商行政管理局根據(jù)舉報，要求兩醫(yī)院提供合法的進口手續(xù)及有關(guān)單證，因兩醫(yī)院系非直接進口醫(yī)療設備的單位，故未能提供相應手續(xù)。根據(jù)國家工商行政管理總局的有關(guān)批復和解釋，經(jīng)銷走私物品的行為包括購買走私物品用于生產(chǎn)和經(jīng)營活動的行為，工商行政管理機關(guān)在查處流通領域走私販私案件過程中，對當事人不能提供合法有效的進口手續(xù)等證明而經(jīng)銷進口商品的行為，可依照《投機倒把行政處罰暫行條例》及其施行細則的有關(guān)規(guī)定進行定性和處罰。山東省工商行政管理局據(jù)此作出行政處罰，決定沒收兩醫(yī)院的上述醫(yī)療設備。兩醫(yī)院不服，分別向省政府申請行政復議。兩申請人認為，其購買的醫(yī)療設備純屬自用，并未倒賣，也不具有牟取非法利潤的目的，故不構(gòu)成《投機倒把行政處罰暫行條例》規(guī)定的投機倒把行為；而且，其購買醫(yī)療設備的行為屬于國內(nèi)貿(mào)易，被申請人索要的“報關(guān)單、關(guān)稅單”等合法進口手續(xù)，依法也不應由國內(nèi)貿(mào)易的購買方持有，故院方“無合法手續(xù)”并無任何過錯。

　　我辦在審查該兩案過程中，有如下意見：

　　一、兩醫(yī)院購買大型醫(yī)療設備是為了自用，不具有牟取非法利潤的目的，不構(gòu)成倒賣，并非《投機倒把行政處罰暫行條例》規(guī)定的投機倒把行為。

　　二、對于購買走私物品自用的行為是否屬于“經(jīng)銷走私物品的行為”、國內(nèi)貿(mào)易購買方是否應該承擔對進口商品提供合法進口手續(xù)的義務、無合法進口手續(xù)的國內(nèi)購買方的行為應如何定性，是否可以認定為投機倒把行為并由工商行政管理機關(guān)進行處罰等問題，《投機倒把行政處罰暫行條例》及其施行細則均未作明確規(guī)定。國家工商行政管理總局關(guān)于經(jīng)銷走私物品的行為包括購買走私物品用于生產(chǎn)和經(jīng)營活動的行為，以及工商行政管理機關(guān)在查處流通領域走私販私案件過程中，對當事人不能提供合法有效的進口手續(xù)等證明而經(jīng)銷進口商品的行為，可依照《投機倒把行政處罰暫行條例》及其施行細則的有關(guān)規(guī)定進行定性和處罰的一些批復和解釋，在一定程度上擴大了《投機倒把行政處罰暫行條例》的處罰范圍，增加了其行政處罰的隨意性和任意性，與《中華人民共和國行政處罰法》的基本原則相悖。

　　三、國家工商行政管理總局作出的對當事人不能提供合法有效的進口手續(xù)等證明而經(jīng)銷進口商品的行為，可依照《投機倒把行政處罰暫行條例》及其施行細則的有關(guān)規(guī)定進行定性和處罰的批復，其適用的前提是“工商行政管理機關(guān)在查處流通領域走私販私案件過程中”，而流通領域的走私販私案件，顯然屬于“涉嫌走私案件”。根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)法》第五條規(guī)定，“各有關(guān)行政執(zhí)法部門查獲的走私案件，應當給予行政處罰的，移送海關(guān)依法處理”。《海關(guān)總署、公安部、國家工商行政管理局、國家煙草專賣局關(guān)于移送涉嫌走私案件若干問題的通知》（署偵[2000]245號）第一條也規(guī)定，“地方公安機關(guān)（包括公安邊防部門）、工商行政管理、煙草專賣等執(zhí)法機關(guān)在執(zhí)法過程中查獲的涉嫌走私犯罪、走私違法以及違反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定的案件（統(tǒng)稱涉嫌走私案件），交由所在地的海關(guān)統(tǒng)一處理”。

　　故此，我們認為，省工商局查處兩醫(yī)院購買有關(guān)醫(yī)療設備無合法進口手續(xù)的案件并作出行政處罰，超越了其法定職權(quán)，應當依法交由青島海關(guān)處理。

　　以上意見當否，請批示。

　　國務院法制辦公室文件

　　（2002年12月4日 自公布之日起施行）