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寧波
侵權人應負擔遺腹子的撫養費
裁判要旨
受害人的子女在受害人死亡后出生的，侵權人應當賠償其被撫養人生活費。
案情
張剛系趙鏡花丈夫，李云、蔡世慧之子。21時左右，張剛與孫有程飲酒后分別駕駛二輪摩托車沿江蘇省儀征市樸席鎮隆覺村水泥道路由西向東行駛，至該村龔志龍住宅門口路段時，張剛倒地受傷。事故發生地道路寬幅為。距張剛所駕摩托車在道路上形成的擦痕起點處路南有一石塊堆，高度為，占道路南側寬度為，占道路東西向長，為龔志龍家堆放。經交警部門勘驗，張剛所駕摩托車的右置排氣管中部外側癟陷，前輪鋼圈右側局部向內折彎變形。，張剛經搶救無效死亡。，儀征市公安局交通巡邏警察大隊作出200412018號交通事故認定書，認定張剛飲酒后駕駛二輪摩托車，未戴安全頭盔，行駛中未能在確保安全、暢通的原則下通行，負事故的主要責任；被告龔志龍未經有關部門許可，占用道路堆放物品，從事非交通活動，負事故的次要責任。，趙鏡花、李云、蔡世慧向法院提起訴訟，要求龔志龍賠償損失。，趙鏡花生一女張趙清。后趙鏡花以法定代理人身份為張趙清申請參加訴訟。
裁決
江蘇省儀征市人民法院認為，張剛因交通事故死亡，經公安交警部門認定，被告負該事故的次要責任，被告應當承擔相應的民事責任。遂于2005年月作出（2005）儀民一初字第192號判決：一、龔志龍賠償趙鏡花、李云、蔡世慧、張趙清因張剛道路交通事故死亡而造成的醫療費、護理費、誤工費、住院伙食補助費、喪葬費、死亡賠償金、被撫養人生活費、處理事故人員的交通費、誤工費、停車費等損失計293447.35元中的88034.21元。二、龔志龍賠償趙鏡花、李云、蔡世慧、張趙清精神損害撫慰金10000元。三、駁回趙鏡花、李云、蔡世慧、張趙清其他的訴訟請求。
龔志龍不服，提起上訴。江蘇省揚州市中級人民法院認為，關于張趙清是否有權主張被撫養人生活費問題，相關司法解釋雖在條文中對遺腹子的撫養問題未予明確，但張趙清在訴訟中已出生，張剛死后對其應承擔的撫養義務無從實現，如上訴人不賠償張趙清被撫養人生活費，則有悖公平。故對上訴人認為張趙清不屬被撫養人范疇的上訴理由不予支持。，揚州市中級人民法院終審判決：駁回上訴，維持原判。
評析
本案涉及遺腹子的撫養問題，相關司法解釋對此并無明確規定。最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用若干問題的解釋》第二十八條第二款規定，被扶養人是指被害人依法應當承擔扶養義務的未成年人或者喪失勞動能力又無其他生活來源的成年近親屬。從該規定看，遺腹子似乎不在被扶養人的范圍內。在張剛因事故死亡時，張趙清仍是胎兒，為母體的一部分，尚未成為法律上的人，但不能因此而將其排除于被扶養人的范圍，對其生活費的主張不予支持，勢必使其合法權益得不到保護。事實上，在我國民法理論中，對自然人的權利保護一直有權利延伸保護的理論，雖然依民法通則的規定，胎兒不具有民事權利能力，但法律為保護其將來出生后的利益設定了一些特殊規定，如我國繼承立法中關于胎兒特留份的規定。對胎兒出生后的扶養問題可以比照繼承法的規定處理。遺腹子出生時有兩種情況，即活體或死體。如為死體，則不存在撫養問題；如為活體，則其父母對其負有撫養義務。如其父母一方或雙方因他人的侵權行為死亡或傷殘，則其受撫養權就會受到侵害。本案中，張趙清在訴訟過程中出生，由于其父親張剛因交通事故死亡，張剛對其應承擔的撫養義務已無法實現，若因此而將其所需的生活費全部由其母親承擔，而對事故負有次要責任的被告卻不承擔任何責任，顯然是不公平的。從公平角度出發，判決維持一審法院的判決，無疑有利于保護未成年人的合法權益。
本案二審案號為[2005]揚民一終字第0400號
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