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寧波
男方要求做親子鑒定 應當允許推定
2003年，男方甲與女方乙婚后不久便生下一女兒。甲一直懷疑女兒并非自己親生，乙對此不置可否。不久雙方協議離婚，女兒由女方撫養，撫養費亦由女方獨自承擔。甲很想徹底澄清“父女”之間的關系，為查明真相而訴至法院，要求做親子鑒定。乙在答辯中反駁了甲非血親關系的說法，但既不到庭參加訴訟，又拒絕提供女兒的血液樣本進行親子鑒定。
對于此種情形下，法院能否依據最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》（以下簡稱《證據規定》）第七十五條的規定和其他相關證據來推定是否存在親子關系，實踐中存在著認識上的分歧。筆者認為，根據法律規定和訴訟理論，上述情況下運用推定規則認定存在或不存在親子關系，是完全可行合理的，試闡述理由如下：
1.依據《證據規定》第七十五條進行推定有其合理性。該條規定：“有證據證明一方當事人持有證據無正當理由拒不提供的，如果對方當事人主張該證據的內容不利于證據持有人，可以推定該主張成立。”這是一種基于妨礙舉證的行為而進行的推定。這種推定的合理性和科學性在于人們所具有的趨利避害的心理。也就是說，在訴訟中，當事人為了獲得勝訴或避免敗訴，對于自己所持有和控制的有利于己的證據，樂意向法院提供，而對于不利于自己的證據，則往往不愿意提供。因而在當事人持有某種證據而拒不提供時，作出對其不利的推定就具有合理性。就本案例而言，在被告完全有能力提供基因樣本而無正當理由拒不提供時，該基因樣本對其不利的可能性是非常大的，因而理應基于《證據規定》第七十五條的規定推定該樣本對其不利，并據此推定親子關系的是否存在。否則，如果不按有關證據規則進行推定，那么原告在被告拒絕做親子鑒定的情況下，將永遠無法證明真正的親子關系，案件結果將完全操縱在被告一人手里。這既有損于訴訟程序的公正，也不利于真正的實體權利義務關系的實現。
2.認為親子關系的認定不適用推定規則，是對法律的一種誤解。從各國法律的規定來看，親子關系不僅是允許推定的，而且主要是基于推定而進行認定的。例如，各國法律一般規定，婚姻關系存續期間受孕而生的子女，推定為夫妻雙方的婚生子女，這本身即是一種親子關系的推定，而不是根據科學證據予以證明的結果，因為婚姻關系存續期間所生子女在事實上可能不一定與夫有血緣關系，只不過是基于婚姻事實的存在而作的一種法律上的推定。
主張不能以推定方式認定親子關系的觀點往往還從區分財產關系和人身關系的角度，認為推定只適用于財產關系而不適用于人身關系。其實，從我國現行法律規定來看，無論是民事訴訟法還是有關的民事實體法，均沒有作出這種應當區別對待的規定。而從比較法學來看，大陸法系國家和地區的民事訴訟法中對于親子關系案件也沒有禁止推定的適用，而主要是規定這類案件不適用訴訟上的認諾、舍棄、自認與擬制的自認等規定。
3.允許以推定方式認定親子關系，并不會導致亂指認他人為生父的現象，也不會導致親生父親無緣無故地予以否認的現象。一方面，親子關系案件的提起，往往都是具有一定的基礎事實，而不會無中生有地提起，例如案例中的“婚后不久便生下女兒”的事實；另一方面，即使起訴的行為有所不當，現有的DNA鑒定技術也能夠在較大程度上查明真正的親子關系，而一些被告之所以拒絕進行這種鑒定，就是因為害怕這種科學的鑒定結論揭示出親子關系的真相。在此情況下，以推定方式認定親子關系，并不會發生胡亂指認或否認的現象。
4.允許以推定方式認定親子關系，有利于子女的成長和權益保護。在有關當事人無正當理由拒絕親子關系的鑒定時，采用推定規定予以認定，顯然有利于子女的成長和權益保護。因為，如果不允許推定，很多子女就無法從法律上確認自己的生父，其身份就會處于“懸念”之中。
5.在一方當事人拒絕提供基因樣本進行親子鑒定時，為了從法律上確定身份關系、保護有關人員的合法權益、維護社會秩序，法律上本來可采取的、合理的處理方式包括兩種：一是由法院作出裁定予以強制鑒定；二是基于“證明妨礙”理論和規定進行推定。二者至少應當取其一，才能為當事人提供應得的司法救濟。由于目前我國有關法律沒有明確規定親子關系的強制鑒定制度，因而就上述案例而言，法律上和實踐中沒有理由排斥以推定方式認定親子關系，以致徹底堵死當事人之權利救濟的途徑。
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