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寧波
淺議攝影作品著作權侵權損害賠償責任的確定
來源:
律霸網整理?寧司
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2020-07-27
·
230人看過
| 來源： (律師)于海峰2007-4-22 11:00:26 關鍵字： 著作權 |
| 淺議攝影作品著作權侵權損害賠償責任的確定夏光東內容摘要：攝影作品著作權侵權行為呈現與其他著作權侵權行為不同的特點，侵權主體往往同時包括廣告經營者、廣告主、廣告發布者，侵權責任的認定與三者之間是否盡到審查及合理注意義務有關，賠償數額的確定也與三者之間合同價款有關。主題詞 著作權 攝影作品 侵權 賠償主體 賠償責任 一、攝影作品著作權侵權行為泛濫的現狀攝影作品是借助于攝影器材，通過合理光學、化學原理，將客觀物體形象再現于感光材料的一種藝術作品。這里的再現不是簡單地復制，而是包含有作者的創作，即作者根據其不同構思，攝取最能表現某一物品特點的合理布局，以突出地表現作者的思想。作品一經產生，著作權隨之確立，侵犯著作權的行為即應當受到法律制裁。筆者近幾年代理了一些著作權侵權案件，根據調查發現，攝影作品的著作權侵權糾紛案有一定的上升趨勢，而案情的發展也因攝影事業的繁榮而呈現出復雜的態勢。最早的攝影作品的著作權糾紛，多是作為作者的個人出于藝術保護的目的起訴，被告多是刊登攝影作品的報刊、雜志。隨著攝影行業日漸走上產業化道路，攝影作品著作權受侵害起訴追究侵權者損害賠償責任的，除個人作者以外，還有了以攝影作品經營為產業的公司，筆者代理的北京美好景象有限公司就是這樣一家以圖片租賃為主營業務的企業。而侵權者成分復雜，既有個體經營者、小企業，也有著名媒體、知名企業；侵權的方式更是五花八門：有將攝影作品印制在明信片上的，有作為企業標志使用的，有用于電視廣告的，還有用于網站廣告的，而平面媒體中侵權現象更為比比皆是，很多報紙幾乎每期上都有侵權使用的攝影作品，侵權之肆無忌憚已到了令人發指的地步。二、侵權行為的確定根據法律規定，凡是未經著作權人許可，違反著作權法的有關規定，擅自使用受著作權法保護的作品，侵犯著作權中的人身權利和財產權利的行為，就是侵害著作權的行為。侵害著作權的行為分為徑行侵權和違約侵權，現時大行其道的就是徑行侵權，徑行侵權是指侵權人未經著作權人許可，徑自對著作權實施侵害行為。那么，如何認定某一行為是否構成侵害著作權行為呢？要從以下四個要件考慮：第一、是否存在侵害著作權行為的客體，即著作權人所創作的作品；第二、是否存在違法行為，其中一種情況是使用他人作品未經權利人的允許，另一種情況是使用他人作品沒有法律依據，不屬于法律規定的合理使用和法定許可使用，其中也包括不按著作權法規定的使用條件使用他人作品；第三、是否存在侵害行為造成的損害后果，即是否侵犯了著作權人因著作權而產生的人身權利和財產權利，是否造成著作權人人格、名譽以及經濟上的損失；第四、侵害行為人主觀上是否有過錯，其中過錯包括故意和過失兩種形式，故意是指侵權行為人為了謀取個人利益，主觀上出于惡意而實施侵害他人著作權的行為，過失是指侵權行為人未盡審查義務或合理注意義務。以上四個要件具備，就是典型的侵犯著作權的行為。三、侵權主體的確定根據侵權情況的不同，侵權主體也有不同，筆者根據所代理的北京美好景象圖片有限公司起訴追究侵權者的兩個案例，試對此作一剖析。從目前的現狀來看，比較多見的侵權形式有兩類：一類是廣告主委托廣告公司制作廣告在媒體上發布，在廣告中使用攝影作品；一類是媒體自身將攝影作品作為插圖或配圖使用。其中第一類形式所涉及的侵權主體比較復雜，筆者所代理的案件就是第一類形式。這一類的侵權主體一般包括以下三方：廣告經營者、廣告主、廣告發布者即媒體。其中廣告經營者是故意侵權，廣告主和媒體在明知的情況下是故意侵權，在放任的情況下是未盡審查義務或未盡合理注意義務的過失侵權，一般情況下，在訴訟中，訴訟請求以廣告公司承擔直接賠償責任、廣告主與媒體承擔連帶責任為宜。北京美好景象有限公司訴青島某某（集團）股份有限公司、青島某某超市有限公司、青島某某廣告公司著作權侵權糾紛一案中，某某廣告公司是廣告經營者，某某（集團）股份有限公司、某某超市有限公司是廣告主，按照筆者的意見，根據《中華人民共和國廣告法》第四十七條“廣告主、廣告經營者、廣告發布者違反本法規定，有下列侵權行為之一的，依法承擔民事責任：（一）在廣告中損害未成年人或者殘疾人的身心健康的；（二）假冒他人專利的；（三）貶低其他生產經營者的商品或者服務的；（四）廣告中未經同意使用他人名義、形象的；（五）其他侵犯他人合法民事權益的。”的規定，還應當將刊登廣告的媒體即廣告發布者列為被告，承擔連帶責任，但權利人有其他考慮，沒有將其列入被告。庭審過程中，某某（集團）股份有限公司、某某超市有限公司出示了與某某廣告公司的加工承攬合同，以合同中有“如果加工過程中侵犯第三者權益，則由承攬方承擔全部責任” 的約定，而辯稱自身已盡到了注意義務。這一觀點顯然不能成立。怎樣才能算盡到審查和合理注意義務呢？由于攝影作品的顯著性特點，我們認為，作為廣告主，應當要求承攬方即廣告經營者出具已獲得相關攝影作品使用權的相關資料，同樣的，作為廣告發布者，應當要求廣告主或廣告經營者出具已獲得相關攝影作品使用權的相關資料，這樣做才是真正盡到審查和合理注意義務，否則，即應當承擔民事責任。四、侵權賠償數額的確定首先應當確定的是，侵權賠償數額應當能夠全面而充分地彌補權利人因被侵權而受到的損失。確定著作權侵權損害賠償數額的主要方法有三種：一是權利人的實際損失，二是侵權人的違法所得，三是法定賠償。應當注意的是， 適用這三種計算方法時，應將權利人為制止侵權所支付的合理開支列入賠償范圍，并與其他損失一并列入賠償數額。在權利人的實際損失和侵權人的違法所得可以基本查清的情況下，應當對賠償數額予以確定，盡量不直接適用法定賠償方法。按照權利人的實際損失確定賠償數額，損失至少應當包括以下內容：一是許可使用費、稿酬、因被告侵權導致原告許可使用合同不能履行或難以正常履行產生的預期利潤損失、因被告侵權導致原告作品價值下降產生的損失等直接或間接經濟損失，二是因訴訟支出的合理費用，包括律師費、公證費等調查取證費、審計費、交通食宿費、訴訟材料印制費及其他權利人為制止侵權或訴訟支付的合理開支。但按照權利人的實際損失確定賠償數額，雖表面上適合了民法上的“填平原則”，但經常發生的問題是即使兩方面的損失均滿打滿算，賠償額仍低得顯失公平，難以真正彌補權利人的損失及訴訟付出。同時，使侵權人因侵權行為所付賠償與正常使用應支出的費用相差不大，也不足以起到懲戒侵權人的作用。因此，更多的權利人在提起侵權訴訟時以侵權人的違法所得作為確定賠償數額的依據，以此確定侵權廣告經營者和廣告發布者的侵權責任，似無大礙，但以此確定侵權廣告主的賠償數額，在司法實踐中卻難以操作。媒體上、廣告內容中使用權利人的攝影作品導致侵犯他人著作權，對廣告主而言，這種侵權方式有其自身特點，它不是直接依靠復制被侵權作品牟利，而是在侵權的商業行為中使用權利人的作品，宣傳其產品或服務，以達到擴大影響、增加銷售、賺取利潤的目的。這一點與出版圖書這種傳統的著作權使用方式不同，應該承認，這種性質的侵權行為，攝影作品的使用對于侵權者整個的經營行為來說可能只占輔助地位，因此，主張以侵權行為所得利潤作為權利人所受損失，由行為人予以賠償，有失偏頗。因為此類案件的侵權人不是直接依靠侵權行為獲得利潤，行為人雖然實施了侵權行為，但其所獲利潤不完全是由侵權行為造成的，所獲利潤中，使用攝影作品所形成的份額往往只占很小比例，更多的是源于行為人的其他投入，在這種情況下，將侵權行為所涉及的商品及服務的利潤賠償給權利人，也屬不公。所以，實踐中，對侵權行為賠償數額應依據在合理范圍內、使權利人的權利得到充分高額的保護的原則予以確定：對廣告經營者和廣告發布者可以以全部的違法所得確定賠償額，對廣告主主張的賠償額應當不低于廣告經營者和廣告發布者的違法所得之和。在權利人確無證據證明自身損失或侵權者的所得的情況下，只有適用法定賠償，但這幾乎完全依賴于法官的自由裁量權，較適當的解決辦法應當是立法 |
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