????尊敬的審判長及合議庭諸位法官：

????????我們受本案被告崔英杰的委托，承擔法律援助義務，擔任崔英杰的辯護人。在發表辯詞之前，請允許我們對受害人李志強的不幸遇難表示哀悼。無論現行的城市管理制度是多么的不近情理，李志強都不應該為此付出生命的代價。如果李志強的家屬今天在場，也請您們能夠接受我們作為辯方律師的誠懇致意。
針對起訴書和公訴人方才發表的公訴詞，結合今天的法庭調查，我們發表以下意見，為崔英杰辯護。

????????一、 關于起訴書指控的妨害公務
妨害公務是指以暴力、威脅的方法，阻礙國家機關工作人員依法執行職務或履行職責的行為。行為人必須明知自己阻礙的是國家機關工作人員，必須明知阻礙之人是在依法履行職務或職責；客觀上該人員也必須是國家機關工作人員或事業編制人員，該機關必須是依法設立的、擁有合法授權的適格的國家機關。我們認為，本案中崔英杰實施了妨害的行為，但其妨害的并非公務。理由如下：
（一）現行國家法律、行政法規沒有規定城管類組織具有行政處罰權。
崔英杰經營的烤腸攤違法之處在于無照經營。按《無照經營查處取締辦法》，有權查處之行政機關為工商行政管理部門。行政處罰涉及到公民的財產甚至自由，國家對于行政處罰權的授予是相當嚴格的，具有行政處罰權的機構必須是依法設立的行政機關，機關須具有熟悉有關法律、法規、規章和業務的公務人員。國家之所以把查處無照經營的權力交給工商行政管理部門，還因為其是營業執照的頒發機關，具有營業執照的原始登記憑證，而城市管理綜合行政執法局是無從得知經營者是否具有營業執照的。尤其是這種街頭巷尾的現場執法，城管何能當場查證經營者是否具有營業執照而作出行政處罰。
其次，根據《中華人民共和國行政處罰法》第十條之規定，法律對違法行為已經作出行政處罰規定，行政法規需要作出具體規定的，必須在法律規定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內規定。根據《中華人民共和國行政處罰法》第八條對行政處罰種類的規定，行政處罰種類只有警告；罰款；沒收違法所得、沒收非法財物；責令停產停業；暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執照；行政拘留。并沒有所謂查封、扣押和暫扣工具的行政處罰種類。北京市城市管理綜合行政管理局超越《中華人民共和國行政處罰法》規定的行政處罰的種類執法是違反法律規定的。
（二）控方未能證明北京市城市管理綜合行政執法局的設立已經法定程序報請國務院批準并在北京市人民代表大會常務委員會備案，未能證明北京市城市管理綜合行政執法局是適格的行政機關。


根據《中華人民共和國地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》第六十四條第二款之規定，省、自治區、直轄市的人民政府的廳、局、委員會等工作部門的設立、增加、減少或者合并，由本級人民政府報請國務院批準，并報本級人民代表大會常務委員會備案。辯護人已經向北京市第一中級人民法院發出兩份提請收集、調取證據申請書，申請調取北京市城市管理綜合行政執法局是否在北京市人大常委會備案之證據和申請調取北京市城市管理綜合行政執法局之設立是否由北京市人民政府報請國務院批準之證據，以確認其是否是合法設立的行政機關。在此之前，經辯護人的調查，并沒有證據顯示該機關具備法律規定的合法成立所要求的程序性要件。作為控方，要指控被告崔英杰妨害公務，必須舉證證明北京市城市管理綜合行政執法局是合法成立的行政機關。
（三）控方未能證明參與當天現場執法的人員具有國家機關工作人員或者事業編制人員的身份。
妨害公務的構成要件要求行為人明知對方是國家機關工作人員或者事業編制人員身份。執法人員并沒有在執法時向被告崔英杰出示工作證件，而且執法人員成分復雜，既有城管，又有協管，還有保安；更何況當日出現在執法現場的執法人員大多數是便裝出現，怎么能要求一個普通的公民具備這種認知能力。辯護人已經向北京市第一中級人民法院發出提請收集、調取證據申請書，申請調取受害人李志強及案發現場參與行政執法的崔公海、狄玉美、蘆富才、呂平安、趙雙順、張建國、尼瑪、何興民及盧海龍是否具有國家機關工作人員或事業編制人員身份。作為控方，要指控被告崔英杰妨害公務，必須舉證證明參與執法的人員具有國家機關工作人員身份或者事業編制人員身份。
（四）北京市城市管理綜合行政執法局執法人員缺乏執法依據并且嚴重違反執法程序。
首先，城管執法于法無據。城管執法人員對被告進行行政處罰的原因是被告無照經營，可是城管事先并沒有確認被告的身份，也就無法在行政處罰前得到被告是否存在工商登記的相關證據。在執法現場，執法人員也并沒有詢問被告是否進行過工商登記，是否有營業執照。也就是說，城管并沒有對被告進行行政處罰的依據。
其次，城管執法程序存在嚴重的瑕疵。根據《中華人民共和國行政處罰法》第三十三條、三十四條及第四十一條之規定，“違法事實確鑿并有法定依據，對公民處以五十元以下、對法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當場作出行政處罰決定。” 、“執法人員當場作出行政處罰決定的，應當向當事人出示執法身份證件，填寫預定格式、編有號碼的行政處罰決定書。”、“行政機關及其執法人員在作出行政處罰決定之前，不依照本法第三十一條、第三十二條的規定向當事人告知給予行政處罰的事實、理由和依據，或者拒絕聽取當事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立；當事人放棄陳述或者申辯權利的除外。”也就是說，按照法律規定，執法人員應該首先向被告出示證件，告知給予行政處罰的事實、理由和依據，聽取當事人的陳述、申辯，填寫預定格式、編有號碼的行政處罰決定書，甚至包括送達所謂的扣押物品清單。執法人員沒有遵守相關法律程序，當日的行政處罰決定不成立。


故而，起訴書所指控的妨害公務并不成立。

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二、關于起訴書指控的故意殺人
刑法學上所說的犯罪的故意，就是指行為人實施犯罪行為時，明知其行為會發生危害社會的結果，并且希望或者放任這結果發生的主觀心理狀態。根據我國刑法第十四條的規定，犯罪的故意，有兩個特點：其一是，行為人明知自己的行為會發生危害社會的結果；其二是，行為人對危害結果的發生持希望或者放任的態度。這兩個特點必須同時具備才能構成故意犯罪。

????????三、被告人崔英杰其情可憫
辯方向法院提交以下證據：
1．河北省阜平縣各老村村民委員會、阜平縣平陽鎮人民政府及阜平縣*局平陽派出所出具的證明，證明內容：崔英杰是個守法的好公民，沒有干過違法亂紀的事情；


2.崔英杰曾經就讀河北省阜平縣中心小學出具的證明，證明內容：崔英杰是名優秀的學生；
3.崔英杰曾經就讀河北省阜平縣平陽中學出具的證明，證明內容：崔英杰思想品質良好，成績優良。
4.崔英杰曾經服役71799部隊給崔英杰家長的來信，證明內容：崔英杰服役期間表現良好，榮獲“優秀士兵”稱號；平時訓練刻苦，成績突出，多次在軍人大會上作為典型被點名表揚；
5. 崔英杰所服役部隊頒發的優秀士兵證書、中國人民解放軍士兵登記表，證明內容：崔英杰服役期間曾榮獲“優秀士兵”稱號，獲嘉獎一次；其所服役的部隊是電子干擾部隊，其所受專業訓練為報務專業；
6．崔英杰在名柜娛樂城同事黃金楊調查筆錄，證明內容：崔英杰在城市謀生的艱辛，吃苦耐勞，樂于助人的良好品質以及溫和的性情。
7. 崔英杰在部隊的戰友給法官的求情信；
8．阜平縣平陽鎮各老村村民委員會和村民出具的求情信。
以上證明證實崔英杰一貫表現良好，無打架斗毆，也無前科，確系良民。在部隊還是優秀士兵。在城市生活艱辛，為生存掙扎。另外調查還證明，崔英杰沒有暴力傾向，不是天生犯罪者。

????????四、結辯：
綜上所述，起訴書指控的罪名證據不足，指控的犯罪不能成立。
尊敬的法官、尊敬的檢察官：販夫走卒、引車賣漿，是古已有之的正當職業。我的當事人來到城市，被生活所迫，從事這樣一份卑微貧賤的工作，生活窘困，收入微薄。但他始終善良純樸，無論這個社會怎樣傷害他，他沒有偷盜沒有搶劫，沒有以傷害他人的方式生存。我在法庭上莊嚴地向各位發問，當一個人賴以謀生的飯碗被打碎，被逼上走投無路的絕境，將心比心，你們會不會比我的當事人更加冷靜和忍耐？
我的當事人崔英杰，一直是孝順的孩子，守法的良民，在部隊是優秀的軍人。他和他的戰友們一直在為我們的國家默默付出；當他脫下軍裝走出軍營，未被安置工作時也沒有抱怨過這個社會對他的不公。這個國家像崔英杰一樣在默默討生活的復員軍人何止千萬，他們同樣在關注崔英杰的命運，關注著本案的結果。

????????法諺有云：立良法于天下者，則天下治。尊敬的法官，尊敬的檢察官：我們的法律、我們的城市管理制度究竟是要使我們的公民更幸福還是要使他們更困苦？我們作為法律人的使命是要使這個社會更和諧還是要使它更慘烈？我們已經失去了李志強是否還要失去崔英杰？

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辯護人：夏 霖 律師

????????北京市義派律師事務所
二零零六年十二月十二日