中國人民保險(xiǎn)公司烏魯木齊市分公司與李會(huì)同、徐新等120名購房戶等還本售房合同糾紛上訴案

法公布(2002)第25號

中華人民共和國最高人民法院

民 事 判 決 書
(2001)民一終字第329號


　　上訴人（原審被告）：中國人民保險(xiǎn)公司烏魯木齊市分公司，住所地新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市人民路21號。

　　法定代表人：李援朝，該公司總經(jīng)理。

　　委托代理人：關(guān)勇，新疆元正律師事務(wù)所律師。

　　委托代理人：閆欣，北京市天鐸律師事務(wù)所律師。

　　被上訴人（原審原告）：李會(huì)同、徐新等120名購房戶。

　　訴訟代表人：李會(huì)同，男，漢族，1941年8月30日出生，住新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市阿勒泰路30-3號。

　　訴訟代表人：徐新，男，漢族，1937年12月19日出生，住新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市阿勒泰路30-3號。

　　委托代理人：吳穎，新疆方舟律師事務(wù)所律師

　　原審被告：新疆天海物業(yè)有限公司，住所地新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市阿勒泰路30-3號。

　　法定代表人：張全德，該公司總經(jīng)理。

　　委托代理人：李可夫，新疆商務(wù)律師事務(wù)所律師。

　　原審被告：新疆天海（集團(tuán)）有限公司，1997年9月22日被吊銷營業(yè)執(zhí)照。

　　原審被告：新疆天海實(shí)業(yè)開發(fā)總公司房地產(chǎn)開發(fā)公司，1997年9月4日被吊銷營業(yè)執(zhí)照。

　　原審被告：中國農(nóng)業(yè)銀行裕民縣支行，住所地新疆維吾爾自治區(qū)裕民縣哈爾布拉鎮(zhèn)。

　　負(fù)責(zé)人：袁向東，該行行長。

　　委托代理人：塞拉木漢，該行副行長。

　　委托代理人：陳博，中國農(nóng)業(yè)銀行新疆分行法律事務(wù)處干部。

　　原審被告：董新勝，男，漢族，1951年11月2日出生，新疆天成律師事務(wù)所主任。

　　原審被告：羅華，男，漢族，1964年1月2日出生，現(xiàn)羈押于烏魯木齊市看守所。

　　原審被告：白峰，男，漢族，1964年6月25日出生，住新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市阿勒泰路30-3號。

　　原審被告：任麗娟，女，漢族，1960年6月27日出生，住新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市新疆司法廳家屬院。

　　原審被告：李開民，男，漢族，1959年1月12日出生，住新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市青年路22號。

　　委托代理人：李可夫，新疆商務(wù)律師事務(wù)所律師。

　　原審被告：陳叢江，男，漢族，1960年1月8日出生，住新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市河南西路11號。

　　原審被告：張全德，男，漢族，194年4月18日出生，住新疆維吾爾族自治區(qū)烏魯木齊市阿勒泰路30-3號。

　　委托代理人：李可夫，新疆商務(wù)律師事務(wù)所律師。

　　原審被告：周勤，女，漢族，1960年8月30日出生，住新疆維吾爾族自治區(qū)烏魯木齊市體育館路29號。

　　上訴人中國人民保險(xiǎn)公司烏魯木齊市分公司（原稱中國人民保險(xiǎn)公司烏魯木齊市支公司，以下簡稱保險(xiǎn)公司）為與被上訴人李會(huì)同、徐新等120名購房戶、原審被告新疆天海物業(yè)有限公司（以下簡稱天海物業(yè)公司）、新疆天海（集團(tuán)）有限公司（以下簡稱天海集團(tuán)公司）、新疆天海實(shí)業(yè)開發(fā)總公司房地產(chǎn)開發(fā)公司（以下簡稱天海房地產(chǎn)公司）、中國農(nóng)業(yè)銀行裕民縣支行（以下簡稱裕民縣農(nóng)行）、以及董新勝、羅華、白峰、任麗娟、李開民、陳叢江、張全德、周勤等8人還本售房合同糾紛一案，不服新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院（1999）新民初字第20號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭對本案進(jìn)行了審理，保險(xiǎn)公司的委托代理人關(guān)勇、閆欣，120名購房戶的訴訟代表人李會(huì)同、徐新及其委托代理人吳穎，天海物業(yè)公司和李開民、張全德的委托代理人李可夫，裕民縣農(nóng)行的委托代理人塞拉木漢、陳博到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　經(jīng)審理查明：1994年6月，新疆天海實(shí)業(yè)開發(fā)總公司、天海房地產(chǎn)公司在《烏魯木齊晚報(bào)》等媒體上刊登廣告稱：本公司開展天海花園（住宅小區(qū)）微利發(fā)售，五年還本活動(dòng)。自1994年11月5日起，天海房地產(chǎn)公司、保險(xiǎn)公司在《新疆日報(bào)》、《烏魯木齊晚報(bào)》等媒體上多次刊登廣告稱：“天海房地產(chǎn)公司、保險(xiǎn)公司隆重奉獻(xiàn)還本信譽(yù)保險(xiǎn)”，“鄭重宣誓只要長城還在，五年必將還本”，“天海集團(tuán)公司首家推出‘期限五年，還本售房’方案，并與保險(xiǎn)公司推出‘還本信譽(yù)保險(xiǎn)’服務(wù)，凡購買天海花園小區(qū)商品房的單位和個(gè)人均可享受‘五年還本’，同時(shí)保險(xiǎn)公司向天海公司對客戶提供‘五年還本’信譽(yù)保險(xiǎn)”。從1994年6月至1995年7月，李會(huì)同、徐新等120人分別與天海房地產(chǎn)公司簽訂了《還本售房協(xié)議書》、《債權(quán)證明》并進(jìn)行了公證，約定：李會(huì)同、徐新等120人分別購買天海房地產(chǎn)公司的房屋各一套，一次性交清購房款，天海房地產(chǎn)公司短期內(nèi)辦理房產(chǎn)證，從交款之日起五年后，購房人收回本金。上述協(xié)議簽訂后，李會(huì)同、徐新等120人分別依約交付了購房款，天海房地產(chǎn)公司亦依約交付了房屋。五年后，因天海房地產(chǎn)公司未履行還本義務(wù)，李會(huì)同、徐新等120人向新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院起訴，請求判令天海物業(yè)公司承擔(dān)16277043.20元的還本責(zé)任，裕民縣農(nóng)行承擔(dān)注冊資金不到位的責(zé)任，保險(xiǎn)公司承擔(dān)補(bǔ)充償還的責(zé)任，董新勝等8人承擔(dān)投資不到位的股東連帶責(zé)任，并承擔(dān)本案的訴訟費(fèi)用。

　　另查明：（一）1993年8月，天海實(shí)業(yè)開發(fā)總公司成立，注冊資金190萬元，投資來源清單載明的投資人是董新勝、馬超、任德群、羅華、白峰、熱夏提、任麗娟、李建平、李開民。1995年1月，天海實(shí)業(yè)開發(fā)總公司變更投資人為任德群（出資額1000萬元）、羅華（出資額250萬元）、熱夏提（出資額250萬元）、陳叢江（出資額250萬元）、張全德（出資額250萬元），注冊資金變更為2000萬元。但張全德、羅華、陳叢江均稱自己實(shí)際并未出資，其名下的出資額均是任德群出的并分派在他們名下的，投資協(xié)議書的簽名不是自己所簽，但工商檔案中的出資人的身份證復(fù)印件均是張全德、羅華、陳叢江本人的。現(xiàn)任德群死亡，熱夏提下落不明。1995年6月9日，天海實(shí)業(yè)開發(fā)總公司變更為天海集團(tuán)公司。1997年9月22日天海集團(tuán)公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照。天海房地產(chǎn)公司由天海實(shí)業(yè)開發(fā)總公司于1994年2月投資500萬元成立。1997年9月4日被吊銷營業(yè)執(zhí)照。天海物業(yè)公司于1994年9月由張全德、周勤、羅華共同投資設(shè)立，注冊資金480萬元，1999年5月4日經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)出資人變更為白峰、李開民、周勤，法定代表人變更為白峰，2000年8月15日，新疆維吾爾自治區(qū)工商行政管理局以新工商個(gè)字（2000）171號文件決定撤銷1999年5月4日對天海物業(yè)公司的變更登記。天海物業(yè)公司1994年申請?jiān)O(shè)立時(shí)，向工商行政管理機(jī)關(guān)提交的驗(yàn)資證明中注冊資金為480萬元，開業(yè)投資來源清單中撥款投資單位填寫為天海集團(tuán)公司現(xiàn)金480萬元。1997年7月13日，新疆財(cái)務(wù)審計(jì)咨詢公司作出的新財(cái)審字（1997）4號《關(guān)于天海集團(tuán)物業(yè)有限公司1996年度會(huì)計(jì)決算的審計(jì)報(bào)告》確認(rèn)，天海物業(yè)公司由母公司（天海集團(tuán)公司）投入500萬元的注冊資金，主要是鍋爐房、供排水、在建基礎(chǔ)工程。1998年以后天海物業(yè)公司在天海花園小區(qū)土地使用權(quán)紅線內(nèi)建門面房7間，1999年5月17日將其中一間賣給了孫江萍，并就小區(qū)內(nèi)的鍋爐設(shè)施向住戶收取暖氣費(fèi)，但其實(shí)際繼受天海集團(tuán)公司、天海房地產(chǎn)公司的財(cái)產(chǎn)數(shù)額，雙方當(dāng)事人均不能舉證說明清楚。

　　（二）1994年11月8日，天海房地產(chǎn)公司與保險(xiǎn)公司簽訂《商品房屋銷售五年期還本信譽(yù)保險(xiǎn)協(xié)議》，約定由天海房地產(chǎn)公司向保險(xiǎn)公司投保該保險(xiǎn)，保險(xiǎn)期滿后，確認(rèn)天海房地產(chǎn)公司不能返還購房戶的購房款時(shí)，保險(xiǎn)公司將按本協(xié)議載明的保險(xiǎn)金額（按天海房地產(chǎn)公司每套商品房屋銷售價(jià)格的50%計(jì)算）承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任。保險(xiǎn)費(fèi)根據(jù)保險(xiǎn)金額按綜合費(fèi)率9%計(jì)算，保險(xiǎn)期限為房屋售出之日起，五年期滿止，所有售出的房屋必須參加本保險(xiǎn)，天海房地產(chǎn)公司必須將所售房款的50%交付保險(xiǎn)公司作為信譽(yù)保證，天海房地產(chǎn)公司的宣傳涉及保險(xiǎn)內(nèi)容，必須經(jīng)過保險(xiǎn)公司認(rèn)可，方能使用。1994年12月6日，天海房地產(chǎn)公司與保險(xiǎn)公司簽訂《關(guān)于對“商品房屋銷售五年期還本信譽(yù)保險(xiǎn)協(xié)議”終止的協(xié)議》，約定終止《商品房屋銷售五年期還本信譽(yù)保險(xiǎn)協(xié)議》，由天海房地產(chǎn)公司以廣告形式向社會(huì)公眾作出協(xié)議終止的聲明。李會(huì)同、徐新等120人與天海房地產(chǎn)公司簽訂的《還本售房協(xié)議》、《債權(quán)證明》中未涉及與保險(xiǎn)公司相關(guān)的條款約定，從120名購房戶所舉證據(jù)中，證實(shí)保險(xiǎn)公司于1994年11月5日開始與天海房地產(chǎn)公司在《烏魯木齊晚報(bào)》等媒體上刊登有關(guān)五年還本售房的廣告，李會(huì)同、徐新等120人提供的《120戶“五年還本”購房戶名單》中有56位購房時(shí)間為1994年6月14日至1994年11月4日（見名單中序號第1位李曉才至第56位袁江）。1994年11月5日以后，當(dāng)天海房地產(chǎn)公司在新聞媒體上作廣告時(shí)，保險(xiǎn)公司沒有以任何形式提出異議，同年12月6日以后，保險(xiǎn)公司亦未以任何形式表明其與天海房地產(chǎn)公司已解除合同。訴訟中，天海房地產(chǎn)公司和李會(huì)同、徐新等120人承認(rèn)未向保險(xiǎn)公司交納過保險(xiǎn)費(fèi)用。 [Page]

　　（三）裕民縣農(nóng)行房地產(chǎn)開發(fā)公司（以下簡稱農(nóng)行房地產(chǎn)公司）是裕民縣農(nóng)行申請開辦的公司，后又變更為裕民縣銀海房地產(chǎn)公司（以下簡稱銀海房地產(chǎn)公司）。1998年6月裕民縣農(nóng)行向工商行政管理機(jī)關(guān)申請將銀海房地產(chǎn)公司注銷。1993年11月5日農(nóng)行房地產(chǎn)公司與新疆天海實(shí)業(yè)開發(fā)公司簽訂了《房地產(chǎn)開發(fā)聯(lián)營協(xié)議》，約定雙方共同投資開發(fā)房地產(chǎn)，總投資4000萬元，農(nóng)行房地產(chǎn)公司出資2000萬元，按年率18%享受利潤分成，天海實(shí)業(yè)開發(fā)公司一次性出資2000萬元，負(fù)責(zé)經(jīng)營，承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、利息及資金占用費(fèi)。1993年12月6日雙方又簽訂《房地產(chǎn)開發(fā)聯(lián)營協(xié)議》，約定農(nóng)行房地產(chǎn)公司投入300萬元，為期一年，資金占用費(fèi)按年率18%計(jì)付，其他內(nèi)容同1993年11月5日協(xié)議。1993年12月21日雙方簽訂《房地產(chǎn)開發(fā)聯(lián)營協(xié)議》，約定農(nóng)行房地產(chǎn)公司投入500萬元，投入期4個(gè)月，其他內(nèi)容同1993年11月5日協(xié)議。1994年3月12日，雙方簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，約定天海實(shí)業(yè)開發(fā)總公司在1994年2月底前將300萬元聯(lián)營資金退回給農(nóng)行房地產(chǎn)公司，按月息12‰計(jì)付回報(bào)率，另外，已交付給天海實(shí)業(yè)開發(fā)總公司使用的1000萬元按合同期限到期收回，利率按月息12‰計(jì)付，原定的2000萬元籌資協(xié)議，其差額部分雙方協(xié)商解決。1995年11月22日，銀海房地產(chǎn)公司與天海集團(tuán)公司簽訂《退回投資協(xié)議書》，約定從1994年始至1995年11月，天海集團(tuán)公司共分四筆給銀海房地產(chǎn)公司退回投資620萬元，現(xiàn)天海集團(tuán)公司愿將剩余的680萬元投資款盡快退給銀海房地產(chǎn)公司，回報(bào)率從1995年6月21日起至1995年12月31日止按月息15‰計(jì)付。天海集團(tuán)公司愿將已售出的四萬元入住戶共123戶所欠房款金額1200萬元的債權(quán)和房產(chǎn)權(quán)全部轉(zhuǎn)交給銀海房地產(chǎn)公司以抵償應(yīng)退給裕民房地產(chǎn)公司的投資和回報(bào)。該協(xié)議于1995年12月15日經(jīng)烏魯木齊市第二公證處公證。1997年11月5日，銀海房地產(chǎn)公司與天海房地產(chǎn)公司簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，天海房地產(chǎn)公司以四萬元入住戶中的62戶4798518.84元的全部欠款和四萬元入住戶購房合同及分期付款檔案一次性移交銀海房地產(chǎn)公司，作為對銀海房地產(chǎn)公司投資本金部分的補(bǔ)償，由銀海房地產(chǎn)公司全權(quán)收取四萬元入戶付款，天海房地產(chǎn)公司予以協(xié)助并為交清房款的住戶辦理房產(chǎn)證，1997年11月6日，天海房地產(chǎn)公司向天海小區(qū)四萬元入住戶發(fā)出通知，告知住戶從即日起，按原購房合同的各有關(guān)條款，將余下的購房款交給銀海房地產(chǎn)公司。1997年11月7日，伊犁哈薩克自治州人民檢察院塔城地區(qū)分院就四萬元入住戶中的62戶的售房合同和分期付款檔案采取了扣押措施，同日，天海房地產(chǎn)公司與銀海房地產(chǎn)公司辦理了四萬元入住戶中62戶的購房合同及分期付款檔案卡的移交手續(xù)。裕民縣農(nóng)行在銀海房地產(chǎn)公司注銷后，繼續(xù)向四萬元入住戶中的62戶主張房款。至于銀海房地產(chǎn)公司、裕民縣農(nóng)行實(shí)際收取的房款金額，李會(huì)同、徐新等120名購房戶沒有舉證。

　　（四）從工商檔案中無法確認(rèn)董新勝、白峰、任麗娟、李開民是天海集團(tuán)公司的股東。從天海物業(yè)公司工商檔案中看，投資來源是法人資本金，周勤名下的100萬元出資并非其本人實(shí)際投入，事實(shí)上天海物業(yè)公司是由天海實(shí)業(yè)開發(fā)總公司投資成立的，根據(jù)天海集團(tuán)公司工商檔案，天海集團(tuán)公司注冊資金2000萬元實(shí)際到位，張全德、羅華、陳叢江稱自己實(shí)際未出資。

　　一審法院認(rèn)為：（一）李會(huì)同、徐新等120名購房戶在與天海房地產(chǎn)公司簽訂《五年還本售房協(xié)議書》時(shí)，國家現(xiàn)行法律、法規(guī)都沒有禁止性規(guī)定，雙方意思表示真實(shí)，內(nèi)容合法，該協(xié)議應(yīng)認(rèn)定有效，五年期滿，天海房地產(chǎn)公司應(yīng)向李會(huì)同、徐新等120名購房戶承擔(dān)還本責(zé)任。天海集團(tuán)公司在天海房地產(chǎn)公司被工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照后，作為天海房地產(chǎn)公司的出資人，依據(jù)《中華人民共和國公司法》第一百九十二條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)對天海房地產(chǎn)公司的債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清算。在清算期間，公司的人格并未消滅，只是權(quán)利能力被限制于清算范圍之內(nèi)，但天海集團(tuán)公司隨后不久也被工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照，依法亦應(yīng)進(jìn)行清算，根據(jù)工商行政管理機(jī)關(guān)意見，天海集團(tuán)公司所屬企業(yè)債權(quán)債務(wù)由出資人負(fù)責(zé)清算。故李會(huì)同、徐新等120名購房戶將天海集團(tuán)公司、天海房地產(chǎn)公司作為被告要求其就天海房產(chǎn)公司承擔(dān)清算責(zé)任的主張成立。天海集團(tuán)公司股東應(yīng)負(fù)責(zé)對天海集團(tuán)公司、天海房地產(chǎn)公司進(jìn)行清算，用清算出的剩余財(cái)產(chǎn)向李會(huì)同、徐新等120名購房戶承擔(dān)還本責(zé)任。天海物業(yè)公司與天海房地產(chǎn)公司均是獨(dú)立的企業(yè)法人，依據(jù)《中華人民共和國公司法》第三條的規(guī)定，應(yīng)各自獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。但天海物業(yè)公司在天海房地產(chǎn)公司、天海集團(tuán)公司被工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照后一直未進(jìn)行清算的情況下，在天海房地產(chǎn)公司有償取得土地使用權(quán)的土地紅線內(nèi)建蓋門面房并出售的行為，實(shí)際占有、使用、收益原屬天海集團(tuán)公司的鍋爐設(shè)備并收取暖氣費(fèi)的行為，確屬天海物業(yè)公司實(shí)際占有、使用、收益、處分了應(yīng)屬天海集團(tuán)公司、天海房地產(chǎn)公司的財(cái)產(chǎn)，從上述三公司的登記情況看，三公司的財(cái)產(chǎn)在事實(shí)上產(chǎn)權(quán)主體混同，形成了共同共有關(guān)系，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第七十八條第一、二款的規(guī)定，李會(huì)同、徐新等120名購房戶主張?zhí)旌Ｎ飿I(yè)公司、天海房地產(chǎn)公司、天海集團(tuán)公司就還本承擔(dān)連帶責(zé)任主張成立。（二）裕民縣農(nóng)行房地產(chǎn)公司與天海實(shí)業(yè)開發(fā)總公司簽訂的《房地產(chǎn)開發(fā)聯(lián)營協(xié)議》以及銀海房地產(chǎn)公司與天海集團(tuán)公司簽訂的《退回投資協(xié)議》、《補(bǔ)充協(xié)議》及對四萬元入住戶收取余款的一系列行為，是協(xié)議雙方之間的法律關(guān)系，屬另案，在雙方中沒有任何一方就其性質(zhì)、效力及其法律后果訴請人民法院予以審理，李會(huì)同、徐新等120名購房戶與本案并無直接的利害關(guān)系，要求裕民縣農(nóng)行承擔(dān)投資不到位、抽逃出資及出資額為限承擔(dān)天海公司的債務(wù)的請求，于法無據(jù)，故對其請求不予支持。（三）保險(xiǎn)公司與天海房地產(chǎn)公司刊登“五年還本售房保險(xiǎn)”的廣告行為，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第二十一條的規(guī)定，不能認(rèn)定為承諾，保險(xiǎn)公司未與李會(huì)同、徐新等120名購房戶訂立保險(xiǎn)合同，也不是五年還本售房合同的當(dāng)事人，承諾應(yīng)當(dāng)以明示的方式作出，緘默或者不行為不能視為承諾。李會(huì)同、徐新等120名購房戶要求保險(xiǎn)公司承擔(dān)承諾責(zé)任缺乏法律依據(jù)和事實(shí)依據(jù)，但保險(xiǎn)公司刊登廣告的行為是促使李會(huì)同等人與天海房地產(chǎn)公司簽訂五年還本售房協(xié)議和債權(quán)協(xié)議的重要條件，保險(xiǎn)公司與天海房地產(chǎn)公司訂立五年還本售房信譽(yù)保險(xiǎn)協(xié)議是雙方的真實(shí)意思表示，雙方終止上述協(xié)議后，有義務(wù)督促天海房地產(chǎn)公司及時(shí)向社會(huì)公告協(xié)議終止的事實(shí)，而保險(xiǎn)公司卻消極地不作為，致使李會(huì)同、徐新等120名購房戶中的部分購房戶仍然認(rèn)為有保險(xiǎn)公司承保，保險(xiǎn)公司的行為是導(dǎo)致李會(huì)同等人在購房時(shí)放棄采用其他法律手段擔(dān)保債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)的重要因素，保險(xiǎn)公司對于時(shí)至今日李會(huì)同等人債權(quán)難以實(shí)現(xiàn)，受到損害具有一定過錯(cuò)，依據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百零六條第一、二款的規(guī)定，保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，保險(xiǎn)公司因沒有履行依據(jù)誠實(shí)信用原則所應(yīng)負(fù)的義務(wù)，即合同前義務(wù)，而導(dǎo)致李會(huì)同等人遭受一定的利益損失，主要是信賴?yán)娴膿p失，依據(jù)《中華人民共和國合同法》第四十二條的規(guī)定，保險(xiǎn)公司應(yīng)承擔(dān)損害賠償的責(zé)任。鑒于李會(huì)同等人對自己從事民事活動(dòng)的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)識不足，主觀上也有過錯(cuò)，依據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百三十一條的規(guī)定，保險(xiǎn)公司應(yīng)就自1994年11月5日起的購房戶的債權(quán)損失承擔(dān)天海物業(yè)公司、天海集團(tuán)公司、天海房地產(chǎn)公司財(cái)產(chǎn)不足以清償?shù)倪€本債務(wù)的30%的民事責(zé)任。（四）根據(jù)《中華人民共和國公司法》第三條的規(guī)定，公司為獨(dú)立企業(yè)法人，以公司的全部財(cái)產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任，從公司法的規(guī)定中可見公司人格獨(dú)立，股東責(zé)任有限公司法的核心內(nèi)容，公司的注冊資本到位則符合法律對資本的要求，公司在工商行政管理機(jī)關(guān)登記，則取得法人資格，由公司對外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，至于股東自稱未實(shí)際出資，則屬于公司內(nèi)部虛擬股東或股東違約的問題，不能認(rèn)定公司資本不實(shí)或抽逃資本，我國現(xiàn)行立法和司法實(shí)踐尚未確認(rèn)當(dāng)公司控制股東濫用公司獨(dú)立人格和股東有限責(zé)任時(shí)，將忽視其與公司各自獨(dú)立的法律人格，而視公司與其背后的股東為一體，對外承擔(dān)責(zé)任，李會(huì)同等人主張直索股東于法無據(jù)，故應(yīng)依法駁回其對張全德、羅華、陳叢江、周勤的訴訟請求。董新勝、白峰、任麗娟、李開民不是天海集團(tuán)公司的股東，李會(huì)同等人對他們的訴訟請求缺乏事實(shí)及法律依據(jù)，不予支持。綜上，依照《中華人民共和國民法通則》第七十八條第一、二款、第一百零六條、第一百一十三條和《中華人民共和國公司法》第三條、第一百九十二條、《中華人民共和國合同法》第四十二條第（三）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：一、李會(huì)同、徐新等120名購房戶與天海房地產(chǎn)公司簽訂的還本售房合同有效；二、天海集團(tuán)公司出資人負(fù)責(zé)對天海集團(tuán)公司、天海房地產(chǎn)公司進(jìn)行清算，用清算后的剩余財(cái)產(chǎn)向李會(huì)同、徐新等120名購房戶承擔(dān)16277043.20元的還本責(zé)任；三、天海物業(yè)公司與天海集團(tuán)公司、天海房地產(chǎn)公司向李會(huì)同、徐新等120名購房戶對被告裕民縣農(nóng)行、董新勝、白峰、任麗娟、李開民、張全德、羅華、陳叢江、周勤的訴訟請求；五、保險(xiǎn)公司向李會(huì)同、徐新等120名購房戶中的64戶（從購房戶名單的第57位王偉至第120位周素英，即自1994年11月5日起購買房屋的購房戶）的債權(quán)損失承擔(dān)天海物業(yè)公司、天海集團(tuán)公司、天海房地產(chǎn)公司的財(cái)產(chǎn)不足以清償?shù)倪€本債務(wù)的30%的民事責(zé)任（除去購房戶中前56位，即從第1位李曉才至第56位袁江）。一審案件受理費(fèi)91395.22元由天海物業(yè)公司、天海集團(tuán)公司、天海房地產(chǎn)公司共同負(fù)擔(dān)。 [Page]

　　保險(xiǎn)公司和天海物業(yè)公司均對一審判決不服，向本院提起上訴。保險(xiǎn)公司上訴稱：1、一審判決認(rèn)定《五年還本售房協(xié)議書》合法有效是錯(cuò)誤的，該還本銷售的行為違背了誠實(shí)信用、等價(jià)有償?shù)拿穹ㄔ瓌t，違背了國內(nèi)貿(mào)易部（1994）內(nèi)貿(mào)函字第802號《關(guān)于禁止還本銷售商品活動(dòng)的通知》，該協(xié)議中對售房的約定內(nèi)容可以認(rèn)定有效，對還本的約定內(nèi)容應(yīng)為無效。2、廣告行為不構(gòu)成有效承諾，保險(xiǎn)公司非本案合同當(dāng)事人，與120名購房戶沒有形成保險(xiǎn)法律關(guān)系，其在本案中所實(shí)施的行為只是要約邀請，不構(gòu)成締約過失責(zé)任，判決承擔(dān)30%的代賠償責(zé)任于法無據(jù)。3、一審違反法定程序：一審法院第二次開庭，購房戶又增加了人數(shù)并變更了訴訟請求；一審判決保險(xiǎn)公司承擔(dān)64戶購房戶的債權(quán)損失30%的賠償責(zé)任，但未將該64戶購房戶的相關(guān)證據(jù)材料交由保險(xiǎn)公司質(zhì)證；一審原告的訴訟請求是返還購房款，一審判決保險(xiǎn)公司承擔(dān)賠償責(zé)任，違反“不告不理”原則。請求駁回李會(huì)同、徐新等120名購房戶對保險(xiǎn)公司的訴訟請求，或?qū)⒈景赴l(fā)回重審。天海物業(yè)公司向本院遞交上訴狀后，并申請緩交二審案件受理費(fèi)兩個(gè)月。2001年3月14日，本院向天海物業(yè)公司發(fā)出《催交訴訟費(fèi)通知書》，限令天海物業(yè)公司于收到該通知書之日起7日內(nèi)交納二審案件受理費(fèi)，逾期不交，按自動(dòng)撤回上訴處理。天海物業(yè)公司于3月23日收到該通知，在本院指定的期間內(nèi)未交納二審案件受理費(fèi)。天海物業(yè)公司未按期交納上訴費(fèi)的行為違反了《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零七條、《人民法院訴訟收費(fèi)辦法》第十三條第二款的規(guī)定，依法只能作為本案的被上訴人。

　　李會(huì)同、徐新等120名購房戶答辯稱：1、國內(nèi)貿(mào)易部（1994）第802號通知只是限令國有商業(yè)企業(yè)在推銷活動(dòng)中不準(zhǔn)采用“還本銷售”的方法推銷商品，天海房地產(chǎn)公司并非國有商業(yè)企業(yè)，不在禁止之列。2、天海房地產(chǎn)公司策劃還本銷售是經(jīng)過市場調(diào)查的，該公司1994年11月給烏魯木齊市工商局的《關(guān)于實(shí)行五年還本售房的說明》中說：目前烏市的銀行貸款利息平均達(dá)年息20%左右，五年還本相當(dāng)于支付給銀行的貸款年利息。因此合同符合平等互利、等價(jià)有償?shù)脑瓌t。3、根據(jù)國務(wù)院1983年9月1日發(fā)布并施行的《中華人民共和國財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同條例》第2條，1995年10月1日施行的《中華人民共和國保險(xiǎn)法》第91條的規(guī)定，信用保險(xiǎn)是財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)的一種，保險(xiǎn)公司與天海房地產(chǎn)公司1994年11月8日簽訂了保險(xiǎn)協(xié)議，并在新聞媒體上作了“只要長城還在，五年必將還本”等宣傳，實(shí)質(zhì)就是擔(dān)保天海房地產(chǎn)公司賣房，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。4、一審法院程序合法，保險(xiǎn)公司放棄質(zhì)證權(quán)利。請求駁回上訴，維持原判。天海物業(yè)公司及張全德、李開民當(dāng)庭辯稱，同意保險(xiǎn)公司的上訴理由，本案的還本售房合同應(yīng)為無效合同，本案應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審。裕民縣農(nóng)行當(dāng)庭答辯同意一審判決。白峰、陳叢江書面答辯同意一審判決。天海集團(tuán)公司、天海房地產(chǎn)公司以及董新勝、羅華、任麗娟、周勤等人未作答辯。

　　本院二審中還查明，1994年11月24日和12月1日，中國人民保險(xiǎn)公司新疆維吾爾自治區(qū)分公司就其與天海房地產(chǎn)公司聯(lián)合開辦商品房屋五年期還本信譽(yù)保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的可行性，書面請示中國人民保險(xiǎn)公司財(cái)產(chǎn)險(xiǎn)部和中國人民銀行新疆維吾爾自治區(qū)分行，1994年12月3日，中國人民保險(xiǎn)公司財(cái)產(chǎn)險(xiǎn)部書面批復(fù)中國人民保險(xiǎn)公司新疆維吾爾自治區(qū)分公司：此類業(yè)務(wù)涉及經(jīng)濟(jì)擔(dān)保，是總公司行文明令禁止開辦的業(yè)務(wù)，目前不宜開辦此類業(yè)務(wù)。2000年11月16日，一審法院開庭時(shí)對120份購房合同的真實(shí)性進(jìn)行了當(dāng)庭質(zhì)證，雙當(dāng)當(dāng)事人對合同的真實(shí)性沒異議。

　　本院認(rèn)為，李會(huì)同、徐新等120名購房戶與天海房地產(chǎn)公司簽訂《五年還本售房協(xié)議書》時(shí)，國家法律、行政法規(guī)均沒有禁止此類銷售活動(dòng)的規(guī)定，當(dāng)事人之間所簽協(xié)議意思表示真實(shí)明確，不違反公平原則和誠實(shí)信用原則，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。國內(nèi)貿(mào)易部（1994）內(nèi)貿(mào)函字第802號《關(guān)于禁止還本銷售商品活動(dòng)的通知》，不宜作為認(rèn)定本案合同無效的根據(jù)，保險(xiǎn)公司上訴主張雙方當(dāng)事人簽訂的《五年還本售房協(xié)議書》中有關(guān)售房的約定內(nèi)容可以認(rèn)定有效，對還本的約定內(nèi)容應(yīng)為無效，理由不充分，不予支持。保險(xiǎn)公司認(rèn)為其與天海房地產(chǎn)公司聯(lián)合刊登廣告的行為不構(gòu)成有效承諾，與120名購房戶沒有形成保險(xiǎn)法律關(guān)系，判決其承擔(dān)30%的代賠償責(zé)任于法無據(jù)，與事實(shí)不符。從中國人民保險(xiǎn)公司1994年12月3日批復(fù)的內(nèi)容來看，信譽(yù)保險(xiǎn)業(yè)務(wù)涉及經(jīng)濟(jì)擔(dān)保，帶有信譽(yù)擔(dān)保性質(zhì)。保險(xiǎn)公司在新聞媒體上公開宣示信譽(yù)擔(dān)保，對造成本案部分還本售房合同的簽訂和履行具有一定的過錯(cuò)，其與天海房地產(chǎn)公司達(dá)成的《關(guān)于對“商品房屋銷售五年期還本信譽(yù)保險(xiǎn)協(xié)議”終止的協(xié)議》，實(shí)際上是推卸責(zé)任，損害他人利益的行為，一審法院判決保險(xiǎn)公司違背誠信原則，承擔(dān)其刊登廣告后購房戶30%的信賴?yán)娴膿p失，符合法律規(guī)定，保險(xiǎn)公司的上訴理由不能成立，應(yīng)予駁回。關(guān)于一審程序的合法性問題，因本案是普通的共同訴訟引起的合并審理，在一審?fù)徑Y(jié)束前，一審法院將其他購房戶的起訴合并審理，并允許原告變更訴訟請求，符合法律規(guī)定，64戶購房戶的證據(jù)材料一審中已經(jīng)當(dāng)庭質(zhì)證，因保險(xiǎn)公司的保險(xiǎn)責(zé)任不成立，判決其承擔(dān)因信譽(yù)擔(dān)保而引起的過錯(cuò)賠償責(zé)任，并不違反“不告不理”的原則，故一審程序是合法的。綜上，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確。依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：

　　駁回上訴，維持原判。

　　二審案件受理費(fèi)91395.22元，由上訴人保險(xiǎn)公司負(fù)擔(dān)。

　　本判決為終審判決。


審　判　長　　胡仕浩


審　判　員　　張雅芬

代理審判員　　楊興業(yè)

二○○一年七月二十六日

書　記　員　　王冬穎

120戶“五年還本”購房戶名單



序號
姓名
身份證號
購房日期
面積
金額

1
李曉才
650150501027121
94.6.14
84.98
184508.58

2
仲 磊
652823731009001
94.6.20
69.95
99049.20

3
周成生
652301590506031
94.6.21
72.1
136124.80

4
高建光
132442630911201
94.7.4
72.1
102093.60

5
駱志明
650109491026551
94.7.4
69.95
99049.20

6
劉顯波
650103670403001
94.7.6
69.95
138668.88

7
劉顯寶
650103650224551
94.7.6
69.95
138668.88

8
譚繼興
650300380721091
94.7.14
72.1
136124.80

9
吳 平
321002661231281
94.7.14
72.1
129318.56

10
周桂花
612727621121212
94.7.15
72.1
102093.60

11
徐 新
652827371219001
94.7.18
72.1
149737.28

12
劉風(fēng)輝
652523730424053
94.7.19
69.95
138668.88

13
張至倩
653101660612124
94.8.4
69.95
132065.60

14
劉淑琴
650102590102652
94.8.4
76.59
166292.21

15
劉 杰
652901493070041
94.8.8
83.02
172415.94

16
王 靜
652723581108001
94.8.8
73.43
103976.88

17
王立慶
654201500514001
94.8.11
72.1
129318.56

18
李殿業(yè)
警官證61174
94.8.13
69.95
138668.88

19
孫樹范
652801471217163
94.8.13
78.59
163215.71

20
王玉虎
650102351027163
94.8.25
72.1
136128.86

21
楊曉紅
650102750609652
94.8.26
84.98
168464.35

22
張洪新
650102621215071
94.8.26
84.98
152420.13

23
許 剛
650203490514001
94.8.30
69.95
132065.60

24
庫爾勒棉紡廠
單位證明
94.9.2
78.59
148377.92

25
李迪發(fā)
650130360309281
94.9.5
84.98
160442.24

26
王 峰
650103680516442
94.9.5
69.95
99049.20

27
夏木其漢
650103490415232
94.9.5
69.95
99049.20

28
趙鐵山
653101530312122
94.9.7
79.67
142896.11

29
張群有
653101490202121
94.9.7
77.67
139308.91

30
陳靜波
650103420708133 [Page]
94.9.8
69.95
99049.20

31
李永鈺
653130391102001
94.9.19
69.95
145272.16

32
曹偉俊
652801280813551
94.9.19
72.1
102093.60

33
付德再
650102580229401
94.9.22
76.13
143733.4

34
劉永杰
654001571120141
94.9.23
77.67
161305.60

35
李民民
610103570101321
94.9.26
69.95
132065.60

36
王衛(wèi)成
650102631114403
94.9.26
69.95
138668.88

37
羅 琳
635201650524004
94.9.26
69.95
138668.88

38
喬世紅
620102540615586
94.9.26
84.98
120331.68

39
劉蘭新
650103550630235
94.9.27
69.95
145272.16

40
宋 成
652523730523051
94.9.27
69.95
125462.32

41
安福保
652901341001111
94.9.28
71.45
101173.20

42
張廷棟
653127470108001
94.9.28
77.67
168637.10

43
方作林
330323580615401
94.9.30
84.64
183770.37

44
王 才
652928300322065
94.10.5
76.59
159062.11

45
付遠(yuǎn)蓮
653127460818002
94.10.5
84.98
184508.58

46
梁豐慧
650102720127162
94.10.12
72.1
102093.60

47
魏 強(qiáng)
652901520408004
94.10.13
69.95
125462.32

48
郭 英
653201621209102
94.10.14
69.95
99049.20

49
蔡澤生
653127371212001
94.10.18
77.67
109980.72

50
劉自足
652625401209002
94.10.21
69.95
132065.60

51
李菊花
653122581019002
94.10.24
79.67
157937.00

52
李 明
652324690808133
94.10.31
78.59
111883.40

53
張麗霞
650105650318198
94.11.2
69.95
125462.32

54
仲 琴
652525710418028
94.11.3
72.1
129318.56

55
余 蘭
652423601007328
94.11.4
69.95
99049.20

56
袁 江
321022631166035
94.11.4
84.64
167790.34

57
王 偉
650121640910531
94.11.7
73.43
138635.84

58
倪萬洪
653101521028441
94.11.9
69.95
145272.16

59
肖志剛
653125650311061
94.11.9
69.95
151875.44

60
劉 蓉
652522651231442
94.11.11
76.59
108451.44

61
黃智廣
650103680227131
94.11.14
72.1
129318.56

62
鴻景枝
412721630727142
94.11.16
72.1
156542.52

63
劉生昌
652325560426181
94.11.17
76.59
151832.02

64
徐景林
650102501008351
94.11.22
75.76
150186.62

65
員喜祥
650102540128071
94.11.25
72.1
142931.40

66
于向黎
652901720609002
94.11.27
76.59
137371.82

67
韓洪森
650105351002131
94.11.29
76.59
166292.21

68
王秀琴
650102601126122
94.12.2
75.58
135560.29

69
劉克林
650103401027471
94.12.2
69.95
145272.16

70
馮方炳
420221591107281
94.12.2
72.1
142931.04

71
葛建新
650102630921301
94.12.6
69.95
145272.11

72
葛建新
650102630921301
94.12.12
69.95
145272.11

73
何靜宇
652322550320301
94.12.7
76.59
144601.92

74
梅金萍
650300680915130
94.12.9
69.95
138668.88

75
季金花
650102600117682
94.12.12
69.95
132065.60

76
張正紅
650104550818162
94.12.12
79.67
142896.11

77
余志蘭
652722631212122
94.12.14
69.95
151875.44

78
尤啟芬
650300541218122
94.12.16
78.59
148377.92

79
陳 剛
653021071220021
94.12.17
78.59
155796.82

80
王希俊
653021590329021
94.12.18
69.95
138668.88

81
宋江泉
650106700520133
94.12.19
69.95
99049.20

82
劉建欣
133028680808181
94.12.20
78.59
148377.92

83
劉福林
652721570814001
94.12.21
72.1
136124.80

84
李會(huì)同
650104410830253
94.12.22
76.59
166292.21

85
吳成富
652721550330001
94.12.23
77.67
109980.72

86
藺桂蓮
652123750803092
94.12.26
72.1
136124.80

87
周維平
650104620126331
94.12.27
69.95
125462.30

88
韓方起
320322510202591
94.12.27
78.59
151832.02

89
韓方起
320322510202591
94.12.27
76.59
170634.61

90
馬玉梅
622923680428012
94.12.30
69.95
145272.16

91
尤力瓦司阿米提
653127470726001
94.12.31
79.67
157937.81

92
閔玉坤
653123551216001
95.1.3
69.95
99049.20

93
劉 棠
653021490823001
95.1.6
76.59
108451.44

94
張繼新
650103650730002
95.1.11
72.1
156542.52

95
穆生海
650103490515325
95.1.13
72.1
149737.28

96
殷克林
652826710810261
95.1.14
83.02
164578.85

97
明廣忠
650104620406073
95.1.14
76.13
158106.78

98
吐尼沙汗
丟失
95.1.11
69.95
130744.94

99
張?zhí)m芳
650102510820002
95.1.16
76.13
107800.08

100
鄭建軍
653127631030001
95.1.19
77.67
146640.96

101
謝復(fù)卿
650105541109191
95.1.23
69.95
125462.32

102
朱琳娜
625721600325002
95.1.24
76.59
108451.44

103
毛愛寶
650300380429344
95.2.7
69.95
99049.20

104
張勤學(xué)
653125360930001
95.2.7
69.95
99049.20

105
張小萍
650204620324072
95.2.25
76.59
159062.11

106
楊麗萍
650102691107454
95.2.25
69.95
99049.20

107
胡 愉
610113680316006
95.3.7
76.59
151832.20

108
許文革
610403671126001
95.3.20
77.67
109980.72

109
張巖山
650121690117173
95.3.20
69.95
125462.32

110
吳學(xué)禮
652325421108001
95.4.3
72.1
156542.52

111
彭小英
654221501009021
95.4.10
69.95
125462.32

112
梁 劍
650102771217004
95.4.11
76.59
137371.82

113
呂華先
650104450818002
95.4.13
77.67
139308.91

114
謝鳳英
652401601107142
95.5.5
69.95
99049.20

115
張永文
650103630713131
95.5.29
69.95
125462.00

116
李仁鵬
652901660826001
95.6.12
69.95
132065.60

117
郝新民
653124631126461
95.6.15
69.95
132065.60

118
曾 怡
650103700701322
95.6.21
69.95
132065.60

119
徐思謙
650105350714071
95.7.13
69.95
99049.20

120
周素英
625323640727002
95.9.18
76.59
159062.11