廣西壯族自治區南寧市西鄉塘區人民法院民事判決書委托代理人：廣西**律師事務所律師陳某被告人：張某索委托代理人：錢某武，廣西**律師事務所律師

本院于2014年10月21日受理原告陳某與被告張某責任糾紛案，并于2014年12月25日按普通程序公開審理。原告委托代理人陳某、被告張某及其委托代理人錢某參加訴訟。原告稱，2013年9月，經朋友介紹，原告與被告見面。當時，原告想投資重晶石貿易。被告說，他有朋友在貴州開采重晶石礦，可以和原告一起投資。原告、被告多次到貴州考察后，決定與被告及外人吳義峰成立公司，從事重晶石貿易。經過談判，三方基本達成了合作協議。原告分別于2013年11月12日、11月16日、11月21日將5萬元、8萬元、2萬元轉入被告個人賬戶，用于投資設立公司。被告于2013年11月23日向原告出具收據。2013年12月21日，原告與被告簽訂出資協議，約定原告出資15萬元，被告出資15萬元，外人吳某峰出資5萬元成立有限責任公司從事重晶石貿易。但協議簽訂后，被告人未辦理公司設立，外人吳某峰也未簽訂協議，故公司未成立。原告認為，被告作為公司發起人，在收到原告投資款后，無法取得外人吳某鳳在協議上的簽字，無法成立公司，故原告有權要求被告返還投資款，并要求被告支付相應利息；因收據簽發日期為2013年11月23日，原告主張利息自2013年11月24日起計算；原告不認識被告所稱的云南**建筑工程有限公司（以下簡稱**公司），與該公司無任何聯系。原告不知道該公司是否真的存在；被告提供的重晶石購銷合同是被告與**公司簽訂的，該合同不是原告簽訂的，與原告無關；被告辯稱，第0583241、0583242、0583243號收據金額為其與原告向**公司購買重晶石的貨款，但名稱欄為“借款”，未加蓋**公司公章，故原告認為被告的論點不成立；被告出示的0188722號收款收據和中國建設銀行存款單早于原告將款項轉移給被告的時間，與原告無關，故原告向人民法院提起訴訟，請求裁定：1；22013年11月24日至原告起訴之日，被告按同期中國人民銀行存款利息向原告支付利息（截至2014年9月30日：4380.82元）；三。自原告起訴之日起，被告按中國人民銀行規定的逾期貸款利息計收標準向原告支付利息15萬元；4本案所有訴訟費用由被告承擔

被告辯稱，被告分別于2013年11月12日、2013年11月16日、2013年11月21日收到原告轉交的5萬元、8萬元、2萬元，共計15萬元。但是，這些轉讓發生在出資協議簽署日期之前。它們不是發起設立公司的投資資金，而是原告和被告合伙經營重晶石業務的資金。原告于2013年11月16日向被告轉賬5萬元時，轉賬匯總表上注明為“合伙支付”，被告用這筆款項向**公司購買重晶石，但**公司并未將貨物交給原告和被告，原告和被告在重晶石業務上蒙受了損失。本案出資協議由原告與被告、外人吳某峰協商起草。原告和被告認為他們可以簽署協議。被告將協議書送交外人吳某峰閱讀。吳某峰說他想修改，但沒有修改，也沒有簽字。因此，協議無效，尚未實際履行，被告未按協議約定收到原告投資15萬元。原告與被告之間存在兩種法律關系，一種是合伙關系，另一種是發起設立公司。原告轉移給被告的15萬元是合伙基金，合伙企業賠錢。本案原告為避免合伙企業的損失提起訴訟，應駁回原告的訴訟請求。被告提供了以下證據：1；25張收款收據、1張中國建設銀行存單、農業銀行綜合應用系統借記卡明細查詢

雙方對對方在庭審中提交的證據進行了質證，并在庭審后記錄了質證意見，經查明，原告與被告口頭協商設立有限責任公司。原告于2013年11月12日、11月16日、11月21日分別轉讓5萬元、8萬元（原告于2013年11月16日分兩期轉讓給被告，一期為5萬元，一期為3萬元），其中5萬元匯總為“合伙支付”），2萬元轉入被告個人銀行賬戶，被告于2013年11月23日向原告出具收據，注明“名稱及規格”為“重晶石貿易投資基金”，金額為15萬元，原告與被告簽訂出資協議，經充分協商，同意由甲方（原告）、乙方（被告）、丙方（外人吳某峰）共同出資設立有限責任公司，并同意公司經營范圍主要從事重晶石貿易及其他礦產品貿易；公司注冊資本為人民幣35萬元，其中甲方以貨幣出資15萬元，占注冊資本的42.857%；乙方以貨幣出資15萬元，占注冊資本的42.857%；丙方以貨幣出資5萬元，占注冊資本的14.286%；甲方投入新公司的現金已于2013年12月12日前全部存入公司臨時賬戶（由乙方臨時收取，待公司成立后存入公司賬戶）。乙方投入新公司的現金已于2013年12月12日前全部存入公司臨時賬戶，丙方投入新公司的現金已于2013年12月12日前全部存入公司臨時賬戶；公司成立后，已足額繳納出資的發起人有權要求公司及時向股東簽發出資證明書；發起人未按照本協議約定按時繳納出資的，除向公司補足出資外，還應當對其他發起人因未按時繳納出資給公司造成的損失承擔責任；任何一方未按合同規定足額繳納出資的，每逾期一天，違約方應向另一方支付出資額的0.5%作為違約金。逾期三個月仍未繳納出資的，對方有權解除合同。此外，協議還規定了公司的組織機構、財務、會計、發起人的權利義務等，外人吳某峰至今未簽署協議