重大資產(chǎn)重組涉及發(fā)行股份的該如何處理

一、《上市公司非公開發(fā)行股票實(shí)施細(xì)則》第九條發(fā)行對象屬于下列情形之一的，具體發(fā)行對象及其認(rèn)購價(jià)格或者定價(jià)原則應(yīng)當(dāng)由上市公司董事會(huì)的非公開發(fā)行股票決議確定，并經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn);認(rèn)購的股份自發(fā)行結(jié)束之日起36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：

(一)上市公司的控股股東、實(shí)際控制人或其控制的關(guān)聯(lián)人;

(二)通過認(rèn)購本次發(fā)行的股份取得上市公司實(shí)際控制權(quán)的投資者;

(三)董事會(huì)擬引入的境內(nèi)外戰(zhàn)略投資者。

第十條發(fā)行對象屬于本細(xì)則第九條規(guī)定以外的情形的，上市公司應(yīng)當(dāng)在取得發(fā)行核準(zhǔn)批文后，按照本細(xì)則的規(guī)定以競價(jià)方式確定發(fā)行價(jià)格和發(fā)行對象。發(fā)行對象認(rèn)購的股份自發(fā)行結(jié)束之日起12個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

二、上市公司重大資產(chǎn)重組中，向特定對象發(fā)行股份的鎖定期安排，除了鎖定36個(gè)月及12個(gè)月的法定要求外，在實(shí)際操作中，往往存在自愿延長鎖定期并分期解鎖的安排。

三、在股份鎖定的方案設(shè)計(jì)中，往往在綜合考慮各個(gè)利益主體的訴求、且滿足監(jiān)管要求的前提下，對于鎖定期進(jìn)行安排。分期解鎖安排多見于向第三方購買資產(chǎn)的情形中，根據(jù)《重組辦法》等規(guī)定，該等交易對方的法定鎖定期僅為12個(gè)月，但是，交易對方自愿延長全部或部分股份的鎖定期，并采取分期解鎖的方式，其設(shè)計(jì)的考慮在于鎖定的股份能夠覆蓋業(yè)績補(bǔ)償期、同時(shí)又能夠保障交易對方適時(shí)變現(xiàn)收取投資回報(bào)。從證監(jiān)會(huì)審核的角度出發(fā)，關(guān)注點(diǎn)在于鎖定期安排是否能夠保障業(yè)績承諾補(bǔ)償?shù)膶?shí)現(xiàn)，避免交易風(fēng)險(xiǎn)和未來上市公司股價(jià)波動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)。因此，在設(shè)計(jì)分期解鎖的鎖定期時(shí)，應(yīng)當(dāng)盡可能地覆蓋整個(gè)業(yè)績承諾補(bǔ)償期，并使未解鎖股份覆蓋可能發(fā)生的補(bǔ)償風(fēng)險(xiǎn)。

對于承諾延長鎖定期、分期解鎖的主體，可以是標(biāo)的公司的全體股東、部分股東，也可以是標(biāo)的公司的控股股東，基本原則在于該等交易對方所持有的股份是否足以覆蓋全部或大部分業(yè)績承諾補(bǔ)償風(fēng)險(xiǎn)。

在設(shè)計(jì)方案時(shí)，為了避免股東特別是PE股東，承擔(dān)更多的股份鎖定和補(bǔ)償義務(wù)，還可以選擇在發(fā)行股份之外搭配部分現(xiàn)金。

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