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淺議有限責任公司的股權轉(zhuǎn)讓

來源: 律霸網(wǎng)整理蘇瑩 · 2020-07-22 · 559人看過

來源：作者：日期：07-07-19

在日常工作中，經(jīng)常會碰到公司股東之間因股權轉(zhuǎn)讓問題發(fā)生糾紛，我們工商機關在工作中對股權轉(zhuǎn)讓問題有些地方也比較難以把握，時常因為辦理公司股權變更登記而引發(fā)行政訴訟坐到被告席上。新的《公司法》就有限責任公司的股權轉(zhuǎn)讓作為專門一章，不但規(guī)定了股東的實體權利，而且對于股權轉(zhuǎn)讓的程序也進行了明確的規(guī)定，應當說在可操作性上比舊法提高了一大步，但還有一些地方?jīng)]有做出明確的界定，現(xiàn)結(jié)合新《公司法》的實施對有限責任公司的股權轉(zhuǎn)讓做粗淺的探討。
有限責任公司股權轉(zhuǎn)讓的基本含義
股東出資設立有限責任公司以后，由于主觀或者客觀的種種原因，可能會出現(xiàn)股東全部或部分轉(zhuǎn)讓其股權，以獲得所需資金或者退出該有限責任公司的情況，即公司股東將其所持有的公司股份部分或全部轉(zhuǎn)讓給他人，一般分為股東之間的轉(zhuǎn)讓和向股東之外的人轉(zhuǎn)讓。
二、有限責任公司股權轉(zhuǎn)讓的幾種情形
根據(jù)新《公司法》第七十二條、第七十三條、第七十五條、第七十六條的規(guī)定，引起股權轉(zhuǎn)讓的情形有以下幾種：
股東之間轉(zhuǎn)讓股權
新《公司法》第七十二條第一款規(guī)定，“有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權”，即股東之間可以自由地相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資，不需要股東會表決通過，也沒有其他任何限制。
（二）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權
新《公司法》第七十二條第二款規(guī)定“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，股東應就其股權轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東在接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓，其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。” 由于有限責任公司兼具“資合性”與“人合性”比較重視股東之間的信任與合作關系，為盡量維護公司股東的穩(wěn)定，保證公司經(jīng)營的延續(xù)性，所以對于公司股東向股東以外的其他人轉(zhuǎn)讓出資，在保證股權自由轉(zhuǎn)讓的基礎上，予以了一定的限制即“需經(jīng)其他股東過半數(shù)同意”，這里所定的“過半數(shù)”應如何理解？股東會的表決一般有兩種模式，一是人數(shù)決，即一人一票，二是股份決，即一股一票，新《公司法》對此只做了原則性的表述，實踐中應如何把握？我認為，此處“其他股東過半數(shù)”應是指股東人數(shù)超過一半，即實行的是一人一票的人數(shù)決，而非股份決，其理由：1、根據(jù)有限公司“資合”與“人合”的雙重性質(zhì)，《公司法》對有限責任公司股東向第三者轉(zhuǎn)讓股權進行限制，根本原因在于公司的“人合”因素，在于維系公司股東之間的穩(wěn)定關系，因此股東會議在對“人合”性質(zhì)的事項進行決議時，應當實行“一人一票”制。2、根據(jù)新《公司法》第四十四條第二款、第一百零四條第二款規(guī)定，有限責任公司、股份有限公司股東會、股東大會作出相關的決議時“必須經(jīng)代表三分之二表決權的股東通過”，這兩條明確表述的是“代表三分之二以上表決權”指的是資本決，考慮的是有限公司的“資合”因素。所以從條款的對比中不難判斷新《公司法》第七十二條第二款規(guī)定的“股東過半數(shù)同意”，應是股東人數(shù)的過半數(shù)。
股權的強制執(zhí)行而引起的轉(zhuǎn)讓
新《公司法》第七十三條規(guī)定：人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權時，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權。股權的強制執(zhí)行是股權轉(zhuǎn)讓的一種形式，它是指人民法院依照民事訴訟法等法律規(guī)定的執(zhí)行程序，依據(jù)債權人的申請，在強制執(zhí)行生效的法律文書時，以拍賣、變賣或其他方式，轉(zhuǎn)讓有限責任公司股東的股權的一種強制性轉(zhuǎn)讓措施。
異議股東行使回購請求權引起的股權轉(zhuǎn)讓
根據(jù)新《公司法》第七十五條的規(guī)定精神，異議股東行使回購請求權的條件在實體上應當符合下列情形之一：1、公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而該公司五年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的分配利潤條件的，即公司在5年中每一年都盈利，并且每一年在依法彌補虧損、提取公積金后，還有利潤可以分配給股東，但公司卻沒有一年向股東分配利潤。2、公司合并、分立或者轉(zhuǎn)讓其主要財產(chǎn)。3、公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。新《公司法》增加這一規(guī)定的原因是由于近年來在實踐中，因股東間的壓制，公司僵局及股東個人情況的變化等使得以退股為目的而發(fā)生的訴訟逐漸增多，但法律又無明文的規(guī)定或其它的救濟手段，針對上述現(xiàn)狀，新《公司法》在對他國的公司法立法情況的比較及考察后，突破了傳統(tǒng)的資本制度的理念引入了退股制度即異議股東的股權回購請求權。
（五）股東資格的繼承取得引起的股權法定轉(zhuǎn)讓
新《公司法》第七十六條原則規(guī)定“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格”。公民死亡后其遺產(chǎn)依法由其繼承人繼承，股東的出資作為股東的個人合法財產(chǎn)，在自然人股東死亡后，也應由其繼承人依法繼承，繼承人繼承股東資格后，成為公司的股東，取得了股權，依法享有資產(chǎn)權益，參與重大決策等各項股東權利。
三、股權轉(zhuǎn)讓的生效時間
股權轉(zhuǎn)讓何時生效在原《公司法》實施期間有不同的理解，這次《公司法》的修改雖然沒有明確這一問題，但是根據(jù)新《公司法》第三十三條第二款、第三款 “記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資時間向公司登記機關登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人” 的規(guī)定，我認為有限責任公司的股權轉(zhuǎn)讓應從變更股東名冊起生效。
股東轉(zhuǎn)讓出資后，可能出現(xiàn)股東名冊與公司記載之間不一致的情況，對此公司應當及時辦理變更登記，保持股東名冊與公司登記之間的一致性。如果沒有經(jīng)過登記，或者沒有及時辦理變更登記，則不得對抗第三人，即第三人通過受讓出資等方式成為公司股東并記載于股東名冊后，如果沒有在公司登記機關辦理相關登記的，不能主張該第三人的股東資格無效。
有人認為股權轉(zhuǎn)讓的生效時間應從辦理工商變更登記之日起生效，依據(jù)是國家工商局在《關于股權轉(zhuǎn)讓有關問題的答復》（工商企字［2000］第262號）“股東轉(zhuǎn)讓股權，出讓人與受讓人簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議后，受讓人直接支付出讓人已繳付的出資額，不必再向公司重新入資，經(jīng)公司變更登記后成為公司股東”的規(guī)定。我認為依據(jù)這一規(guī)定認定股權轉(zhuǎn)讓的生效時間是不妥的，理由有二：1、股權轉(zhuǎn)讓是當事人之間依雙方的約定而產(chǎn)生的民事法律行為，是雙方之間訂立的合同，根據(jù)我國《合同法》第四十四條和最高人民法院《關于適用〈合同法〉若干問題的解釋》第四條的規(guī)定，只有法律、行政法規(guī)才有權規(guī)定合同應當辦理批準、登記手續(xù)后生效。現(xiàn)在在我國立法中，還沒有有限責任公司股東轉(zhuǎn)讓股權，要在辦理工商變更登記手續(xù)后才能生效的規(guī)定，國家局的文件不是法律、行政法規(guī)。2、國家局的《關于股權轉(zhuǎn)讓問題的答復》規(guī)定與新《公司法》第三十三條第二款的規(guī)定即“記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊行使股東權利” 相悖，根據(jù)法律文件的位階和新舊，現(xiàn)在應不予執(zhí)行。
四、股東之間轉(zhuǎn)讓股權是否辦理變更登記
股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權必須辦理變更登記，但股東之間轉(zhuǎn)讓股份是否辦理變更登記，在實踐中有爭議，新《公司法》也沒有明確。從國家局制發(fā)的《公司登記提交的材料規(guī)范》看，只有股東變更登記提交材料，對于股東之間轉(zhuǎn)讓股份沒有引起股東變化的情況在變更登記提交材料中沒有規(guī)定，似乎不用辦理變更登記，登記實踐中不少地方按公司章程備案辦理。但我認為，股東之間轉(zhuǎn)讓股份應當辦理變更登記。根據(jù)《公司登記管理條例》第九條的規(guī)定，有限責任公司的股東的姓名或者名稱以及認繳或?qū)嵗U的出資額、出資時間、出資方式屬于公司的登記事項，第二十六條又規(guī)定公司變更登記事項，應當向原公司登記機關申請變更登記，根據(jù)這兩條的規(guī)定，股東內(nèi)部轉(zhuǎn)讓股份引起股東名稱或出資額的變化，這一登記事項發(fā)生變化理應辦理變更登記，按股東變更登記提交材料，只是不用提交新股東的主體資格證明和自然人身份證明。

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