上海市第二中級人民法院

民事判決書

　　（2005）滬二中民四（商）終字第576號

　　上訴人（原審被告）上海凱圖信息科技有限公司，住所地上海市遼寧路224號202-A室。

　　法定代表人葉曉明，執行董事。

　　委托代理人商建剛，上海市前和律師事務所律師。

　　委托代理人孫穎，上海市前和律師事務所律師。

　　被上訴人（原審原告）北京連邦數字科技有限公司（原名北京創世佳連科技發展有限公司），住所地北京市海淀區中關村大街18號中關村科貿電子城軟C15.

　　法定代表人王建華，董事長。

　　委托代理人唐益，男，1981年11月17日出生，漢族，北京連邦軟件股份有限公司上海分公司工作人員，住址上海市普陀區雪松路458弄196號104室。

　　委托代理人王明，男，1980年1月8日出生，漢族，北京連邦軟件股份有限公司工作人員，住址北京市西城區展覽館路44號。

　　上訴人上海凱圖信息科技有限公司因委托合同糾紛一案，不服上海市虹口區人民法院（2005）虹民二（商）初字第23號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭進行了審理。本案現已審理終結。

　　原審法院經審理查明：2003年9月1日，上訴人、被上訴人訂立《魔法騎兵區域代理意向協議》1份，約定上訴人授權被上訴人全權負責《魔法騎兵》在北京的推廣工作，被上訴人須在3日內向上訴人繳納押金人民幣3萬元，上訴人收到押金時協議生效；該協議賦予被上訴人與上訴人優先簽署《魔法騎兵區域代理協議》的權利，區域代理的具體內容由《魔法騎兵區域代理協議》明確；在產品上市20天之前，被上訴人擁有優先與上訴人洽談并在同等條件下簽署《魔法騎兵區域代理協議》的權利。在此期間，上訴人不得與第三方簽署正式的《魔法騎兵區域代理協議》。若上訴人、被上訴人簽署了《魔法騎兵區域代理協議》，則被上訴人所付押金自動轉為《魔法騎兵區域代理協議》的預付款，或者在產品上市時沖抵等值的貨款。如雙方未能按照本條款簽署正式的《魔法騎兵區域代理協議》，即在產品上市前的第20天仍未能簽署《魔法騎兵區域代理協議》，本協議自動失效。即便如此，在上市前20天內，被上訴人仍然享有與其他相關方等同的簽約權利，但不再享有優先權，上訴人將有權與第三方在同等條件下簽署《魔法騎兵區域代理協議》。如果上訴人最終未能與被上訴人簽署正式的《魔法騎兵區域代理協議》，在上訴人確定該區域代理后的30天內將被上訴人所付押金全額無息返還給被上訴人；如上訴人在產品上市前20天與其他第三方簽署了上海區域《魔法騎兵區域代理協議》，則上訴人應雙倍返還被上訴人押金等。同月4日，被上訴人付給上訴人押金3萬元。嗣后，因《魔法騎兵》未上市，被上訴人與上訴人交涉無果，遂訴至原審法院，請求判令解除雙方簽訂的《魔法騎兵區域代理意向協議》，上訴人返還被上訴人押金3萬元。

　　原審庭審中，上訴人表示，其擁有《網絡文化經營許可證》，且已取得《魔法騎兵》出版許可，《魔法騎兵》上市時間是機密。

　　原審法院認為，被上訴人支付押金后，依約取得與上訴人訂立《魔法騎兵區域代理協議》的優先權，該優先權的實現，需以《魔法騎兵》上市為前提。上訴人按約負有使《魔法騎兵》上市、以實現合同目的的義務。上訴人在簽約1年后未能使《魔法騎兵》上市，屬遲延履行主要債務，被上訴人在向上訴人催告交涉無果的情況下提起了訴訟，現上訴人至今仍不能明確《魔法騎兵》的上市時間，表明上訴人沒有履行合同的誠意，如再要求被上訴人等待履行，顯屬不公。被上訴人的訴訟請求，依法應予支持。據此，判決如下：一、解除被上訴人北京連邦數字科技有限公司與上訴人上海凱圖信息科技有限公司于2003年9月1日訂立的《魔法騎兵區域代理意向協議》；二、上訴人返還被上訴人押金3萬元，于本判決生效之日起十日內履行。案件受理費人民幣1，210元、財產保全費人民幣320元，由上訴人負擔。

　　原審法院判決后，上訴人不服，向本院提起上訴。上訴人訴稱：根據上訴人與被上訴人協議內容，該協議對雙方當事人的權利義務作了明確的約定，即被上訴人在上訴人游戲上市前20天，享有與上訴人簽訂該游戲區域代理協議的優先權。但協議中對游戲上市時間沒有明確約定，同時，上訴人提供了該游戲產品發布現場圖象及該游戲內測活動等證據，足以證明游戲上市僅是早晚的問題。現被上訴人主張該游戲已無上市可能，應負舉證責任，事實上，被上訴人未能提供任何證據證明該游戲無法上市。原審根據被上訴人的陳述認為上訴人沒有履行合同的誠意，既無法律依據，又無事實依據。故原審法院對本案的處理屬認定事實錯誤，適用法律不當，請求二審法院撤銷原判，依法改判。

　　被上訴人辯稱：本案雙方當事人訂立的魔法騎兵區域代理意向協議所涉游戲是進口游戲，進口游戲上市是需要報文化部審查批準的。而上訴人違反有關規定，本案所涉游戲并沒有報文化部審查批準。另，網絡游戲是一個發展非常迅速的行業，按照本行業的慣例，從簽訂代理意向協議到網絡游戲公測收費不應超過半年的時間，而雙方的意向協議簽訂到現在已經長達二年時間，該游戲究竟何時上市，上訴人至今未能說明，且上訴人連該游戲公測的計劃都沒有，故被上訴人認為，現已無法實雙方簽訂協議的目的，被上訴人要求上訴人返還押金是非常合情合理的。請求二審法院駁回上訴，維持原判。

　　本院審理查明：原審法院經審理查明的事實屬實，本院予以確認。

　　本院認為：上訴人、被上訴人所簽協議并非正式的代理協議，而系意向協議。該協議雖明確在產品上市20天前，被上訴人擁有優先與上訴人簽署區域代理協議的權利，但是，上訴人未在意向協議中明確魔法騎兵游戲的上市時間，且在意向協議簽訂一年后，乃至整個訴訟過程中仍不能明確該游戲的上市時間，上訴人的行為顯屬有失誠信，已造成雙方利益失衡，故原審法院支持被上訴人的訴請，判令上訴人返還被上訴人押金，并無不當。上訴人所提上訴理由，依據不足，本院不予支持。綜上，原審法院認定事實清楚，適用法律正確，所作判決并無不當。據此，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第一項之規定，判決如下：

　　駁回上訴，維持原判。

　　二審案件受理費人民幣1，210元，由上訴人上海凱圖信息科技有限公司負擔。

　　本判決為終審判決。

　　審 判 長 ?劉登恒

　　審 判 員 ?張曉菁

　　代理審判員 ?王 怡

　　二○○五年九月二十一日

　　書 記 員 ?朱 敏