江西省高級(jí)人民法院

民 事 判 決 書

　　（2005）贛民三終字第6號(hào)

　　上訴人（原審被告）陽(yáng)光東鄉(xiāng)紅星乳業(yè)有限公司。住所地：東鄉(xiāng)縣紅星南山工業(yè)園區(qū)。

　　法定代表人胡霄云，董事長(zhǎng)。

　　委托代理人張工，江西豫章律師事務(wù)所律師。

　　委托代理人李新平，江西豫章律師事務(wù)所律師。

　　被上訴人（原審原告）江西成力乳業(yè)有限公司[原江西紅星乳業(yè)有限公司（下稱紅星公司）].住所地：東鄉(xiāng)縣圩上橋鎮(zhèn)。

　　法定代表人辛靈田，董事長(zhǎng)。

　　委托代理人葉豐國(guó)，男，江西紅星乳業(yè)有限公司副總經(jīng)理，住東鄉(xiāng)縣圩上橋鎮(zhèn)紅南區(qū)291號(hào)。

　　委托代理人田立元，江西正石律師事務(wù)所律師。

　　上訴人陽(yáng)光東鄉(xiāng)紅星乳業(yè)有限公司（下稱陽(yáng)光公司）因與被上訴人江西成力乳業(yè)有限公司（下稱成力公司）商標(biāo)轉(zhuǎn)讓糾紛一案，不服撫州市中級(jí)人民法院（2005）撫民三初字第3號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，于2005年6月29日公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人陽(yáng)光公司的委托代理人張工、李新平，被上訴人成力公司委托代理人葉豐國(guó)、田立元到庭參加了訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　原審法院認(rèn)定：2002年3月28日，干生元以蘇州市相城區(qū)陽(yáng)澄湖奶業(yè)有限公司（下稱蘇州公司）的名義整體收購(gòu)了江西紅星乳品廠，雙方簽訂了資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同。轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)中包括注冊(cè)商標(biāo)等無(wú)形資產(chǎn)。2002年4月，干生元與陳官期共同出資400萬(wàn)元成立紅星公司，并于2002年4月24日取得東鄉(xiāng)縣工商行政管理局頒發(fā)的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

　　“培力”牌注冊(cè)商標(biāo)的原始注冊(cè)及商標(biāo)權(quán)人為江西省紅星乳品廠，紅星公司成立后，即向國(guó)家商標(biāo)局辦理商標(biāo)轉(zhuǎn)讓及商標(biāo)續(xù)展注冊(cè)核準(zhǔn)手續(xù)，國(guó)家商標(biāo)局向紅星公司頒發(fā)了第170445號(hào)商標(biāo)注冊(cè)證和核準(zhǔn)續(xù)展注冊(cè)證明，該商標(biāo)注冊(cè)證載明“培力”牌注冊(cè)商標(biāo)的注冊(cè)人為紅星公司，注冊(cè)有效期限自2003年3月1日至2013年2月28日止。

　　2003年5月8日，江西紅星企業(yè)集團(tuán)作為甲方，蘇州市相城區(qū)陽(yáng)澄湖奶業(yè)有限公司作為乙方，江西陽(yáng)光乳業(yè)有限公司作為丙方，三方簽訂了一份資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同，約定：甲、乙方解除2002年3月28日由甲方下屬江西紅星乳品廠同乙方所簽的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同，并將資產(chǎn)以860萬(wàn)元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給丙方，由丙方收購(gòu)。其中轉(zhuǎn)讓標(biāo)的包括注冊(cè)商標(biāo)等無(wú)形資產(chǎn)。

　　2003年4月18日，陽(yáng)光公司經(jīng)東鄉(xiāng)縣工商行政管理局核準(zhǔn)登記成立，公司住所東鄉(xiāng)縣紅星南山工業(yè)園區(qū)，法定代表人為胡霄云。2003年5月19日，江西陽(yáng)光乳業(yè)有限公司將收購(gòu)的上述資產(chǎn)全部撥付給陽(yáng)光公司，并要求陽(yáng)光公司盡快辦理資產(chǎn)過戶手續(xù)。訴訟中，陽(yáng)光公司提供了其與江西紅星乳品廠2003年5月 16日簽訂的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書，其中約定，江西紅星乳品廠將“培力”牌注冊(cè)商標(biāo)所有權(quán)無(wú)償轉(zhuǎn)讓給陽(yáng)光公司。

　　2003年7月30日，江西紅星企業(yè)集團(tuán)出具證明，證明江西陽(yáng)光乳業(yè)有限公司收購(gòu)紅星乳品廠所有資產(chǎn)的收購(gòu)款860萬(wàn)元已支付完畢。

　　2003年7月8日，干生元以紅星公司的名義與辛靈田、辛全簽訂了一份轉(zhuǎn)讓協(xié)議書，將紅星公司的企業(yè)名稱及股權(quán)一并轉(zhuǎn)讓給辛靈田、辛全，協(xié)議經(jīng)東鄉(xiāng)縣公證處公證。2003年7月9日，紅星公司的股東變更為辛靈田、辛全，法定代表人變更為辛靈田，公司住所由紅星南山變更為圩上橋，在東鄉(xiāng)縣工商局辦理了變更手續(xù)?！芭嗔Α迸谱?cè)商標(biāo)人名義、地址亦經(jīng)國(guó)家商標(biāo)局2003年10月29日核準(zhǔn)變更。變更后注冊(cè)人名義為紅星公司，變更后注冊(cè)人地址為江西省東鄉(xiāng)縣圩上橋。

　　2004年3月29日，陽(yáng)光公司委托江西省商標(biāo)事務(wù)所代理向國(guó)家商標(biāo)局申請(qǐng)辦理“培力”牌注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓核準(zhǔn)手續(xù)，注冊(cè)號(hào)為170445、類別為29的《轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)/注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)書》文本“轉(zhuǎn)讓人章戳（簽字）”欄蓋有“紅星公司”字樣的印文。2004年9月14日，國(guó)家商標(biāo)局出具了《核準(zhǔn)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓證明》，核準(zhǔn)了“培力”牌注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓。載明受讓人為陽(yáng)光公司，受讓人地址為江西東鄉(xiāng)縣紅星南山工業(yè)園區(qū)。

　　為調(diào)查商標(biāo)轉(zhuǎn)讓情況，紅星公司派員二人同東鄉(xiāng)縣工商行政管理局一人于2004年11月7日至10日赴北京國(guó)家商標(biāo)局調(diào)查。紅星公司提供此行的費(fèi)用憑證為：東鄉(xiāng)至南昌往返出租車費(fèi)720元；南昌至北京往返火車票費(fèi)1952元；北京市出租車票165元。2004年11月23日至28日紅星公司派員二人同東鄉(xiāng)縣公安局刑偵大隊(duì)三人赴北京調(diào)查偽造印章案。紅星公司提供此行的費(fèi)用憑證為：東鄉(xiāng)至南昌往返出租車費(fèi)720元；南昌至北京往返火車票費(fèi)3243元；北京市出租車票136元；住宿費(fèi)發(fā)票2100元。以上共計(jì)9036元。

　　東鄉(xiāng)縣公安局對(duì)偽造公司印章案進(jìn)行立案?jìng)刹?/a>。2004年11月23日，東鄉(xiāng)縣公安局聘請(qǐng)北京市公安局刑偵總隊(duì)刑事技術(shù)處對(duì)注冊(cè)號(hào)為170445號(hào)的《轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)/注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)書》中的“紅星公司”的印章進(jìn)行鑒定，并提供了樣本“紅星公司”印章一枚（附印文）。2004年11月25日，北京市公安局刑偵總隊(duì)刑事技術(shù)處出具了京公刑技（文）檢字2004第1505號(hào)文檢鑒定書，確認(rèn)檢材上的“紅星公司”的印文不是樣本印章蓋印的，是打印機(jī)打印形成的。

　　原審法院認(rèn)為：2002年3月28日，干元生以蘇州市相城區(qū)陽(yáng)澄湖奶業(yè)有限公司的名義就整體收購(gòu)江西紅星乳品廠與江西紅星乳品廠簽訂的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同系雙方真實(shí)意思表示，且不違反國(guó)家法律法規(guī)的規(guī)定，應(yīng)確認(rèn)合法有效。轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)中包括了“培力”牌注冊(cè)商標(biāo)等無(wú)形資產(chǎn)。2002年4月，紅星公司成立后，即向國(guó)家商標(biāo)局辦理了“培力”牌注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓及商標(biāo)續(xù)展注冊(cè)核準(zhǔn)手續(xù)，“培力”牌注冊(cè)商標(biāo)的注冊(cè)人為紅星公司，注冊(cè)有效期限自2003年3月1日至2013年2月 28日止。

　　江西紅星企業(yè)集團(tuán)與蘇州市相城區(qū)陽(yáng)澄湖奶業(yè)有限公司、江西陽(yáng)光乳業(yè)有限公司三方于2003年5月8日簽訂的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同中雖然有轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)的約定，江西陽(yáng)光乳業(yè)有限公司向法庭提交了江西紅星企業(yè)集團(tuán)出具的江西陽(yáng)光乳業(yè)有限公司支付了轉(zhuǎn)讓款的證明，但簽訂資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同的主體與之后的《轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)/注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)書》中商標(biāo)轉(zhuǎn)讓、受讓主體不一致。陽(yáng)光公司與江西紅星乳品廠簽訂商標(biāo)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書的時(shí)間是2003年5月16日，而此時(shí)“培力”牌注冊(cè)商標(biāo)的注冊(cè)人為紅星公司，江西紅星乳品廠已無(wú)權(quán)轉(zhuǎn)讓該商標(biāo)。故陽(yáng)光公司與江西紅星乳品廠簽訂的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓協(xié)議為無(wú)效協(xié)議。以紅星公司為轉(zhuǎn)讓人，陽(yáng)光公司為受讓人的《轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)/ 注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)書》中“轉(zhuǎn)讓人章戳（簽字）”欄處所蓋的“紅星公司”字樣的印文經(jīng)有關(guān)部門鑒定，認(rèn)為不是紅星公司樣本印章蓋印的，是打印機(jī)打印形成的。陽(yáng)光公司雖對(duì)鑒定書提出了異議，但未提供足以反駁的證據(jù)并申請(qǐng)重新鑒定，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)對(duì)該鑒定書的證明力予以認(rèn)定。由于商標(biāo)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)并非雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，紅星公司、陽(yáng)光公司雙方并未共同向國(guó)家商標(biāo)局提交轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)書，辦理合法轉(zhuǎn)讓核準(zhǔn)手續(xù)，應(yīng)確認(rèn)該商標(biāo)轉(zhuǎn)讓無(wú)效。陽(yáng)光公司實(shí)際上并未依法受讓取得“培力”牌注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)。對(duì)此，陽(yáng)光公司應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任，賠償紅星公司調(diào)查、取證的合理費(fèi)用。有證據(jù)證明的合理費(fèi)用為9036元，其他費(fèi)用無(wú)證據(jù)證明，不予支持。

　　關(guān)于紅星公司訴訟主體資格問題，江西紅星企業(yè)集團(tuán)與蘇州市相城區(qū)陽(yáng)澄湖奶業(yè)有限公司、江西陽(yáng)光乳業(yè)有限公司三方簽訂資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同后，紅星公司的企業(yè)法人資格仍續(xù)存，紅星公司內(nèi)部股東等的變更已得到工商行政管理部門的認(rèn)可，其公司內(nèi)部股東等的變更并不影響其作為一個(gè)企業(yè)法人而續(xù)存，也不影響其對(duì)外主張權(quán)利。況且，國(guó)家商標(biāo)局2003年10月29日核準(zhǔn)變更后“培力”牌注冊(cè)商標(biāo)注冊(cè)人名義仍為紅星公司。為此，紅星公司具有訴訟主體資格。陽(yáng)光公司提出的答辯理由不能成立，紅星公司要求確認(rèn)陽(yáng)光公司辦理的“培力”牌注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓無(wú)效的訴訟請(qǐng)求，予以支持。原審法院依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第五十五條、第五十八條，《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第三十九條、第五十六條之規(guī)定，判決：一、以紅星公司為轉(zhuǎn)讓人、陽(yáng)光公司為受讓人的轉(zhuǎn)讓“培力”牌注冊(cè)商標(biāo)行為無(wú)效；二、陽(yáng)光公司賠償紅星公司經(jīng)濟(jì)損失9036元，此款限判決生效之日起十日內(nèi)履行完畢；三、駁回紅星公司的其他訴訟請(qǐng)求。一審案件受理費(fèi)1000元，由陽(yáng)光公司負(fù)擔(dān)900元，紅星公司負(fù)擔(dān)100元。

　　原審被告陽(yáng)光公司不服，向本院提起上訴，請(qǐng)求撤銷原判，駁回被上訴人紅星公司的訴訟請(qǐng)求并承擔(dān)本案一、二審的相關(guān)訴訟費(fèi)用。理由如下：1、“培力牌”注冊(cè)商標(biāo)已依法為上訴人受讓所有。第一次轉(zhuǎn)讓：江西紅星乳品廠將包括“培力”注冊(cè)商標(biāo)在內(nèi)的本案所涉資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給蘇州市相城區(qū)陽(yáng)澄湖奶業(yè)有限公司。但蘇州公司未按合同約定支付完畢全部合同價(jià)款，江西紅星乳品廠有權(quán)終止合同，并有權(quán)追究其違約責(zé)任，且在未付清轉(zhuǎn)讓價(jià)款前，蘇州公司無(wú)權(quán)處理轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)。因此，受讓資產(chǎn)如土地使用權(quán)、房屋產(chǎn)權(quán)等并未辦理相應(yīng)過戶手續(xù)。2002年4月，也就是第一份《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同》簽訂之后，蘇州公司以干生元、陳官期的名義投資注冊(cè)成立了紅星公司，注冊(cè)資金為人民幣400萬(wàn)元，出資方式為貨幣資金。但其工商登記材料表明，原紅星公司在設(shè)立登記過程中有違工商登記法規(guī)，投資人并未實(shí)際投入貨幣資金。因經(jīng)營(yíng)所需，蘇州公司將江西紅星乳品廠所有的“培力牌”注冊(cè)商標(biāo)過戶至紅星公司名下。第二次轉(zhuǎn)讓：前述資產(chǎn)于2003年5月由江西陽(yáng)光乳業(yè)有限公司受讓并撥付給上訴人所有。2003年5月8日，作為原江西紅星乳品廠的上級(jí)主管單位江西紅星企業(yè)集團(tuán)（甲方）與蘇州公司（乙方）、江西陽(yáng)光乳業(yè)有限公司（丙方即上訴人的上屬公司）三方達(dá)成一致：甲乙雙方同意解除2002年3月28日簽訂的《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同》，該合同中所涉原江西紅星乳品廠的資產(chǎn)包括注冊(cè)商標(biāo)、專利權(quán)屬、專有技術(shù)、生產(chǎn)流程等無(wú)形資產(chǎn)，全部轉(zhuǎn)讓給丙方，三方簽訂了本案的第二份《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同》。江西陽(yáng)光乳業(yè)有限公司按約支付了全部資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓價(jià)款并于2003年5月19日將該資產(chǎn)全部撥付給上訴人所有，土地使用權(quán)、房屋產(chǎn)權(quán)等轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)，已為東鄉(xiāng)縣土地、房產(chǎn)等部門同意，全部辦理至上訴人名下。依據(jù)該份《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同》，“培力牌”注冊(cè)商標(biāo)自然已依法為上訴人所有。將“培力牌”注冊(cè)商標(biāo)證及相關(guān)權(quán)屬文件交付上訴人并協(xié)同辦理過戶手續(xù)，是蘇州公司及原紅星公司應(yīng)該履行的合同義務(wù)。2、被上訴人與原紅星公司并非同一實(shí)體，所謂的公司變更登記均為無(wú)效行為，其依法不具有公司主體資格和訴訟主體資格。原紅星公司將該公司名稱及所謂的“股權(quán)”無(wú)償轉(zhuǎn)讓與辛靈田、辛全而簽訂的《轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》是在2003年7月8日，而在2003年5月8日，本案所涉的原江西紅星乳品廠的資產(chǎn)包括“培力” 注冊(cè)商標(biāo)已由江西陽(yáng)光乳業(yè)有限公司受讓，并撥付給了上訴人。無(wú)論是被上訴人現(xiàn)在所謂的公司也好，還是辛靈田、辛全都從未獲得過“培力”注冊(cè)商標(biāo)。3、被上訴人提交的北京市公安局刑偵總隊(duì)的文檢鑒定書依法不具證明效力。“鑒定書”的委托時(shí)間、受托簽收時(shí)間與東鄉(xiāng)縣公安局刑偵大隊(duì)的證明時(shí)間、火車票時(shí)間相互矛盾；該鑒定結(jié)論作為刑事訴訟過程中的證據(jù)材料，委托單位東鄉(xiāng)縣公安局未依法通知上訴人，該鑒定材料未經(jīng)刑事訴訟程序認(rèn)定，不能作為民事訴訟認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)。

　　被上訴人紅星公司書面答辯稱：1、上訴人陽(yáng)光公司至今未獲得“培力牌”注冊(cè)商標(biāo)專有權(quán)。2002年3月28日的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同已全面履行。退一步說(shuō)如果未完全按照合同履行，也只能理解為當(dāng)事人在履行過程中對(duì)合同內(nèi)容進(jìn)行了變更。紅星公司的設(shè)立是完全符合法律規(guī)定的，并沒有法律規(guī)定設(shè)立公司必須投入貨幣資金而不能以資產(chǎn)投入。2003年5月8日的三方合同并不能表明上訴人已實(shí)際獲得“培力牌”注冊(cè)商標(biāo)。該合同中關(guān)于解除原合同的約定是無(wú)效的，因?yàn)樵贤崖男型戤叀＝骷t星企業(yè)集團(tuán)以原紅星乳品廠主管單位的身份參與三方合同，顯然不大適宜。紅星公司成立后，立即辦理了商標(biāo)轉(zhuǎn)讓手續(xù)并已核準(zhǔn)，紅星公司是“培力牌”注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利人。紅星公司不是2003年5月8日三方合同的當(dāng)事人，該合同中有關(guān)“無(wú)形資產(chǎn)”轉(zhuǎn)讓，不應(yīng)包含有“培力牌”注冊(cè)商標(biāo)。2、被上訴人紅星公司具有本案適格的主體資格。紅星公司后來(lái)一系列變更登記行為，已經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)，合法有效。3、到目前為止，沒有任何有效協(xié)議將“培力牌”注冊(cè)商標(biāo)由紅星公司轉(zhuǎn)讓出去，故“培力牌”注冊(cè)商標(biāo)依然是紅星公司的財(cái)產(chǎn)。4、上訴人陽(yáng)光公司未經(jīng)許可，采用電腦掃描技術(shù)復(fù)制紅星公司印章，私自向國(guó)家商標(biāo)局申請(qǐng)辦理商標(biāo)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，明顯是一種商標(biāo)侵權(quán)行為。綜上，被上訴人紅星公司請(qǐng)求二審法院維持原判，駁回上訴。

　　上訴人二審提交了二份新證據(jù)：1、 2003年5月8日的《資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同》。簽訂的三方當(dāng)事人是江西紅星企業(yè)集團(tuán)、紅星公司、陽(yáng)光公司，除上述三方外，江西紅星乳品廠、江西陽(yáng)光乳業(yè)有限公司也蓋了公章。2、紅星集團(tuán)的說(shuō)明。證明事項(xiàng)：各方當(dāng)事人同意解除原合同簽訂履行本合同，“培力”商標(biāo)已歸上訴人所有。

　　被上訴人質(zhì)證認(rèn)為，對(duì)證據(jù)形式上真實(shí)性無(wú)異議。但該份合同與本案無(wú)關(guān)聯(lián)性。因?yàn)橐郧按_有這份合同，但只是草案，并未正式簽署。我方有一份相同的復(fù)印件，但只有兩家公章。該合同不屬于新證據(jù)，以前工商查處時(shí)就出現(xiàn)了。對(duì)紅星集團(tuán)的說(shuō)明，保管公章的人二年找不到是不可能的，改制后集團(tuán)下屬的公章全部歸集團(tuán)保管，且2003年5月16日陽(yáng)光公司與乳品廠還簽訂了合同，蓋了章。

　　被上訴人也提交了二份證據(jù)：1、公安局的證明。說(shuō)明偽造公章一案還在偵察當(dāng)中。2、2003年7月7日干生元與辛全、辛靈田的一份財(cái)產(chǎn)移交清單共計(jì)167萬(wàn)元多，證明當(dāng)時(shí)不是無(wú)償轉(zhuǎn)讓。

　　上訴人質(zhì)證認(rèn)為，公安局的證明真實(shí)無(wú)異議，對(duì)合法性關(guān)聯(lián)性有異議，在偵察沒有結(jié)論就不能說(shuō)明是陽(yáng)光公司所為，與上訴人無(wú)關(guān)。對(duì)財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓清單，干生元的簽名無(wú)法認(rèn)定，真實(shí)性暫不能確定，對(duì)關(guān)聯(lián)性有異議，因?yàn)楣煞蒉D(zhuǎn)讓是凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，該清單不能說(shuō)明是凈資產(chǎn)，可能有相應(yīng)的負(fù)債。

　　本院認(rèn)為，上訴人提交的證據(jù)在一審就應(yīng)提交，蓋章不可能拖這么長(zhǎng)時(shí)間。從該份合同主體上看，簽約三方為紅星集團(tuán)、紅星公司和陽(yáng)光公司，紅星公司2002年 4月才成立，不可能解除2002年3月的合同，它也無(wú)權(quán)解除蘇州公司與紅星乳品廠簽訂的合同。且同一天簽訂二份內(nèi)容完全一致履行主體不同的合同也不符合常理，故該份合同應(yīng)該像證人干生元在法庭上所言，先是談到了這份合同，蓋了紅星公司和江西陽(yáng)光乳業(yè)的章，未生效，后來(lái)到紅星集團(tuán)與紅星集團(tuán)洽談，正式簽訂履行的是雙方一審提交的那份合同。因此上訴人提交的證據(jù)不屬于二審新的證據(jù)，本院不予采信。對(duì)被上訴人提交的公安局的證明一審已有證據(jù)證明了該案在偵察，另一份清單也與本案無(wú)關(guān)聯(lián)性，亦不屬于二審新的證據(jù)。故對(duì)被上訴人的證據(jù)本院亦不予采信。

　　庭審查明，原審判決認(rèn)定的事實(shí)屬實(shí)。

　　另查明，2005年3月9日紅星公司變更為成力公司。

　　本院認(rèn)為，本案系原審原告紅星公司提起的因商標(biāo)轉(zhuǎn)讓無(wú)效引起的商標(biāo)侵權(quán)糾紛。紅星公司的起訴符合法律規(guī)定，人民法院依法可以處理本案糾紛。根據(jù)我國(guó)商標(biāo)法的規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)先由商標(biāo)權(quán)人與受讓人雙方訂立書面轉(zhuǎn)讓協(xié)議，之后雙方共同向國(guó)家商標(biāo)局提交轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)，經(jīng)國(guó)家商標(biāo)局核準(zhǔn)及公告后，受讓人才取得商標(biāo)專有權(quán)。2002年3月28日蘇州公司與江西紅星乳品廠的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同合法有效，轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)中包括了“培力”牌注冊(cè)商標(biāo)等無(wú)形資產(chǎn)。紅星公司成立后向國(guó)家商標(biāo)局辦理了“培力”牌注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓及商標(biāo)續(xù)展注冊(cè)核準(zhǔn)手續(xù)，故紅星公司系本案“培力”注冊(cè)商標(biāo)的專用權(quán)人。原審判決對(duì)此認(rèn)定正確，應(yīng)予維持。根據(jù)紅星集團(tuán)、江西陽(yáng)光乳業(yè)公司和蘇州公司2003年5月8日的三方合同，江西陽(yáng)光乳業(yè)有限公司在支付了合同規(guī)定的860萬(wàn)元后應(yīng)取得包括商標(biāo)權(quán)在內(nèi)的無(wú)形資產(chǎn)等財(cái)產(chǎn)，但前提是解除2002年3月28日的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同，即蘇州陽(yáng)澄湖奶業(yè)公司將已獲得的江西紅星乳品廠的資產(chǎn)（包括商標(biāo)）返還給江西紅星乳品廠，或已獲得“培力”商標(biāo)的其他權(quán)利人同意轉(zhuǎn)讓商標(biāo)。在此基礎(chǔ)上，由江西陽(yáng)光乳業(yè)有限公司與江西紅星乳品廠或商標(biāo)權(quán)人訂立商標(biāo)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并向國(guó)家商標(biāo)局提出申請(qǐng)，經(jīng)核準(zhǔn)、公告后陽(yáng)光公司才享有商標(biāo)專用權(quán)。訂立商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同與實(shí)際取得商標(biāo)專用權(quán)是兩個(gè)不同的概念，訂立轉(zhuǎn)讓合同后受讓人并不意味就取得了商標(biāo)權(quán)專用權(quán)，受讓人支付了對(duì)價(jià)而未取得商標(biāo)專用權(quán)只能依據(jù)合同向轉(zhuǎn)讓人追究違約責(zé)任。因此，上訴人陽(yáng)光公司認(rèn)為訂立2003年5月8日三方合同后“培力牌”注冊(cè)商標(biāo)已依法為其所有的上訴理由于法無(wú)據(jù)，本院不予采信。

　　我國(guó)民法通則規(guī)定，民事法律行為應(yīng)當(dāng)意思表示真實(shí)。商標(biāo)轉(zhuǎn)讓人與受讓人的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)當(dāng)是雙方意思表示的真實(shí)體現(xiàn)，本案紅星公司在合法取得“培力牌”注冊(cè)商標(biāo)后，從未與上訴人陽(yáng)光公司洽談過有關(guān)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的事宜，也未出具過任何同意轉(zhuǎn)讓該商標(biāo)的公函，陽(yáng)光公司向國(guó)家商標(biāo)局提出的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)并非雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，所蓋的紅星公司印經(jīng)鑒定是電腦掃描打印的，不是紅星公司所蓋，對(duì)鑒定結(jié)論陽(yáng)光公司雖提出異議但未提供證據(jù)反駁，原審法院對(duì)鑒定書的證明力予以認(rèn)定是正確的，故該轉(zhuǎn)讓行為依法應(yīng)確認(rèn)無(wú)效。陽(yáng)光公司取得“培力”商標(biāo)沒有合法的合同依據(jù)，其私自變更行為侵犯了紅星公司的商標(biāo)專用權(quán)，給商標(biāo)權(quán)利人造成損害，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。原審判決陽(yáng)光公司向商標(biāo)局提出的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓行為無(wú)效并承擔(dān)權(quán)利人相關(guān)的合理費(fèi)用是正確的。

　　關(guān)于紅星公司的主體資格問題。本院認(rèn)為，紅星公司的設(shè)立及后來(lái)股權(quán)轉(zhuǎn)讓、變更登記等行為，已經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)。工商部門的登記對(duì)外具有公示效力，現(xiàn)工商登記表明，紅星公司是合法注冊(cè)的企業(yè)法人，依法具備訴訟主體資格。上訴人陽(yáng)光公司認(rèn)為紅星公司在設(shè)立、股權(quán)轉(zhuǎn)讓及變更中存在違法行為，對(duì)這些問題的認(rèn)定屬于另一種法律關(guān)系，不屬于本案審理的范圍，上訴人可另案解決。

　　綜上，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

　　駁回上訴，維持原判。

　　二審案件受理費(fèi)1000元，由上訴人陽(yáng)光東鄉(xiāng)紅星乳業(yè)有限公司承擔(dān)。

　　本判決為終審判決。

　　審 判 長(zhǎng) 劉建玲

　　代理審判員 丁保華

　　代理審判員 肖玉華

　　二○○五年七月二十日

　　書 記 員 熊澤慧