江西省贛州市中級人民法院
刑事判決書

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（2007）贛中刑二終字第9號

　　原公訴機關江西省瑞金市人民檢察院。
　　
　　上訴人（原審被告人）丁華平（又名丁建平、丁立平，綽號“鮮奶”），男，1978年8月16日出生于江西省瑞金市，漢族，初中文化，農民。戶籍所在地為瑞金市象湖鎮溪背村下崗背6號，家住瑞金市葉坪鄉腰布村第八小組。因犯盜竊罪于2005年11月16日被瑞金市人民法院判處有期徒刑一年六個月，并處罰金二千元；因涉嫌犯盜竊罪于2006年10月17日被逮捕。現羈押于瑞金市看守所。
　　
　　辯護人鐘元平，江西華瑞律師事務所律師。
　　
　　瑞金市人民法院審理瑞金市人民檢察院指控原審被告人丁華平犯盜竊罪一案，于2006年12月27日作出（2006）瑞刑初字第96號刑事判決。原審被告人丁華平不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，經過閱卷，訊問原審被告人，聽取辯護人的意見，認為事實清楚，決定不開庭審理。現已審理終結。
　　
　　原審判決認定：2005年2月15日下午，被告人丁華平與同案犯曾強、賴裕浩、楊戰林（均已判刑）、朱文彬（批捕在逃）來到福建省長汀縣城伺機盜竊轎車。當晚，楊戰林、丁華平、賴裕浩與朱文彬四人分組外出踩點后確定了作案目標。次日凌晨，楊戰林、丁華平、賴裕浩、曾強、朱文彬來到芳芳公園內錦繡酒店門口，由賴裕浩、楊戰林撬車門鎖，丁華平、曾強、朱文彬望風，將被害人劉坤停放在該處的價值20400元的“閩F10126”中聯吉普車盜走。爾后，楊戰林安排賴裕浩、丁華平將車開往廣東饒平銷贓，并講他們去看另一輛車是否可以偷到，偷到后電話聯系，曾強留在原地繼續望風；楊戰林帶領朱文彬來到長汀縣第一中學門口，將被害人王條文停放在該處的價值11.0768萬元的“閩D33988”獵豹車盜走，并電話告知丁華平、賴裕浩已偷到另一輛車，叫他們開慢點。之后，楊戰林、朱文彬也將車開往廣東饒平銷贓。兩輛車一起銷贓后共得贓款5萬余元，除去開銷，五人平均各分得贓款9000余元。
　　
　　原審判決認定上述事實的證據有：1、被害人劉坤、王條文的報案陳述；2、公安機關制作的現場勘查筆錄、辨認筆錄及刑事攝影照片；3、同案犯賴裕浩、楊戰林、曾強的供述；4、物價部門出具的價格鑒定書；5、（2005）瑞刑初字第55號刑事判決書、（2006）贛中刑二初字第10號刑事判決書；6、被告人丁華平的戶籍資料等。
　　
　　關于被告人丁華平及其辯護人提出丁華平沒有參與盜竊第二輛車即“閩D33988”獵豹車的辯解意見。原審法院認為，被告人丁華平與各同案犯相約去長汀盜竊汽車，說明被告人丁華平與各同案犯均有共同的盜竊故意。到達長汀縣城后即分組踩點。在盜得第一輛汽車后，同案犯楊戰林、曾強安排被告人丁華平與賴裕浩先送車到廣東，其余人則留下繼續盜第二輛車。在楊戰林等盜得第二輛車后電話告知了丁華平、賴裕浩，且兩輛車一起銷贓到廣東后所得贓款也均分。雖然被告人丁華平在盜竊第二輛車時不在場，但這屬于在實施共同盜竊犯罪過程中的分工不同。被告人丁華平和各同案犯基于共同的盜竊故意，均應對共同的盜竊犯罪后果承擔責任。三同案犯的供述也足以證明被告人丁華平與同案犯事前有通謀盜竊第二輛車的故意，事后也參與了分贓。故對被告人丁華平及其辯護人提出的這一辯解意見不予采納。
　　
　　綜上，原審法院認為，被告人丁華平伙同同案犯以非法占有為目的，秘密竊取他人財物，數額特別巨大，其行為已構成盜竊罪。被告人丁華平與楊戰林、賴裕浩、曾強、朱文彬在共同犯罪中分工負責，互相配合，所得贓款也是均分，不宜區分主從犯，故對被告人丁華平的辯護人提出被告人丁華平是從犯的辯護意見不予采納。依照《中華人民共和國刑法》第二百六十四條、第二十五條之規定，以盜竊罪判處被告人丁華平有期徒刑十年六個月，并處罰金五千元。
　　
　　丁華平上訴提出：1、原審判決認定事實錯誤，他沒有參與盜竊長汀縣第一中學門口的“閩D33988”獵豹車；2、他在犯罪中起次要作用，是從犯，依法應從輕或減輕處罰；3、本案盜竊罪是在（2005）瑞刑初字第55號刑事判決宣告后，刑罰執行完畢前發現的漏罪，原審判決單獨就本案作出判決，而未實行數罪并罰，屬適用法律不當。
　　
　　丁華平的辯護人提出與以上上訴意見內容相同的辯護意見。
　　
　　經本院審理查明，原審判決認定上訴人丁華平參與盜竊長汀縣芳芳公園內“閩F10126”中聯吉普車，并與同案犯賴裕浩一起將車開往廣東饒平銷贓的犯罪事實，有業經一審庭審質證的被害人劉坤的陳述、公安機關制作的現場勘查筆錄和辨認筆錄、同案犯賴裕浩、楊戰林、曾強的供述以及已發生法律效力的本院（2006）贛中刑二初字第10號刑事判決等證據證實，證據間能相互印證，足以認定。
　　
　　關于上訴人丁華平是否參與盜竊長汀縣第一中學門口“閩D33988”獵豹車的問題。經查，丁華平與同案犯一起在長汀縣芳芳公園內盜得“閩F10126”中聯吉普車后便與賴裕浩二人將車開往廣東饒平銷贓，同案犯楊戰林、朱文彬則到長汀縣第一中學門口盜竊“閩D33988”獵豹車。檢察機關以前沒有指控，而且已發生法律效力的本院（2006）贛中刑二初字第10號刑事判決及江西省高院（2006）贛刑二終字第54號刑事裁定也沒有認定盜竊“閩F10126”中聯吉普車后與丁華平一起將車開到廣東饒平銷贓的同案犯賴裕浩是盜竊“閩D33988”獵豹車的共犯。因此，原審判決認定丁華平系盜竊“閩D33988”獵豹車的共犯與生效判決相抵觸，應予糾正。
　　
　　關于上訴人丁華平及其辯護人提出原審判決未對丁華平實行數罪并罰，屬于適用法律不當的上訴及辯護意見。經查， 2005年11月30日，正在偵查同案犯曾強、賴裕浩等人涉嫌盜竊汽車系列案的贛縣公安局偵查人員發現丁華平涉嫌參與了在福建省長汀縣的盜竊犯罪，遂向瑞金市公安局發出公函，建議瑞金市公安局管轄該案。而原審法院（2005）瑞刑初字第55號刑事判決對被告人丁華平宣判的時間是2005年12月12日。因此，丁華平的犯罪事實系公安機關在前罪判決宣告以前所發現，與實行數罪并罰的法律規定不符。對丁華平依法不能適用數罪并罰。
　　
　　另查明，上訴人丁華平與同案犯在盜竊“閩F10126”中聯吉普車的犯罪中分工負責，互相配合，作用相當，故本案不宜區分主從犯。

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審　判　長　 張春明
代理審判員　 賴懷鴻
代理審判員　 廖美春
二○○七年 三月七日
書　記　員　 劉恒芬