北京市高級(jí)人民法院

行政判決書

　　（2006）高行終字第182號(hào)

　　上訴人（原審第三人）鄭州三全食品股份有限公司，住所地河南省鄭州市綜合投資區(qū)長(zhǎng)興路中段。

　　法定代表人陳澤民，董事長(zhǎng)。

　　委托代理人林建軍，北京金之橋知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司專利代理人。

　　委托代理人臧冬斌，男，漢族，33歲，住河南省鄭州市中原區(qū)鄭上路102號(hào)樓4單元5號(hào)。

　　被上訴人（原審原告）重慶市全心食品廠，住所地重慶市沙坪壩區(qū)一心村1號(hào)。

　　法定代表人王治明，廠長(zhǎng)。

　　委托代理人欒心靈，重慶名言律師事務(wù)所律師。

　　委托代理人盧若冰，男，78歲，住重慶市渝中區(qū)九道門24號(hào)2單元3－2戶。

　　原審被告國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)，住所地北京市西城區(qū)三里河?xùn)|路8號(hào)。

　　法定代表人侯林，主任。

　　委托代理人吳新華，該委員會(huì)干部。

　　委托代理人趙春雷，該委員會(huì)干部。

　　上訴人鄭州三全食品股份有限公司（簡(jiǎn)稱三全公司）因商標(biāo)行政糾紛一案，不服北京市第一中級(jí)人民法院（2005）一中行初字第357號(hào)行政判決，向本院提起上訴。本院2006年3月27日受理后，依法組成合議庭，于2006年5月31日公開開庭審理了本案。上訴人三全公司的委托代理人林建軍、臧冬斌，被上訴人重慶市全心食品廠（簡(jiǎn)稱全心食品廠）的委托代理人欒心靈、盧若冰，原審被告國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)（簡(jiǎn)稱商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)）的委托代理人吳新華、趙春雷到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　全心食品廠于1994年8月28日經(jīng)國(guó)家商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)了第703183號(hào)注冊(cè)商標(biāo)，三全公司于1997年4月9日請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)于2005年1月14日作出商評(píng)字（2004）第5782號(hào)《關(guān)于第703183號(hào)“凌及圖”商標(biāo)爭(zhēng)議裁定書》（簡(jiǎn)稱第5782號(hào)裁定），撤銷了第703183號(hào)注冊(cè)商標(biāo)。全心食品廠不服，向北京市第一中級(jí)人民法院提起行政訴訟。

　　北京市第一中級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)依據(jù)修改后商標(biāo)法第四十一條第一款的規(guī)定作出第5782號(hào)裁定，屬于適用法律錯(cuò)誤，其應(yīng)適用修改前商標(biāo)法第二十七條第一款的規(guī)定進(jìn)行評(píng)審，但修改前商標(biāo)法第二十七條第一款與修改后商標(biāo)法第四十一條第一款的規(guī)定相同，故盡管商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)在適用法律上存在不當(dāng)之處，但對(duì)當(dāng)事人的權(quán)益及案件處理結(jié)果均不產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響。商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)受理三全公司提出的商標(biāo)爭(zhēng)議申請(qǐng)并未超出法定期限，亦未違反“一事不再理”原則。全心食品廠關(guān)于商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)違反法律程序、超越職權(quán)認(rèn)定事實(shí)的主張不能成立。全心食品廠在商標(biāo)評(píng)審程序中未對(duì)三全公司提交的證據(jù)8，即重慶市地方志辦公室于1996年2月5日出具的“關(guān)于林銘合的簡(jiǎn)單情況說明”提出質(zhì)疑，故商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)對(duì)該證據(jù)采信并無不妥。證據(jù)8中記載的內(nèi)容與重慶市人民政府辦公廳于1991年12月5月出具的證明材料存在矛盾之處，兩份證據(jù)在形式上相同，其證明效力并無差異，在無其他證據(jù)予以佐證的情況下，僅憑證據(jù)8尚不足以證明“凌湯圓”并非重慶市的傳統(tǒng)名小吃。全心食品廠表示重慶歷史上有“林湯圓”，1988年以后，全心食品廠恢復(fù)生產(chǎn)的“凌湯圓”，是沿襲傳統(tǒng)的風(fēng)味特點(diǎn)，古為今用推陳出新的豐碩成果；改“林”為“凌”正是在有關(guān)專家參加下的創(chuàng)造發(fā)展。“林湯圓”與“凌湯圓”存在一脈相承的聯(lián)系，且在有重慶市人民政府辦公廳出具的證明予以佐證的情況下，全心食品廠的陳述并不屬于虛假陳述。商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)認(rèn)定全心食品廠具有虛構(gòu)歷史、欺騙商標(biāo)主管機(jī)關(guān)的行為不妥，其對(duì)爭(zhēng)議商標(biāo)予以撤銷的結(jié)論錯(cuò)誤。依照《行政訴訟法》第五十四條第（二）項(xiàng)第1、2目之規(guī)定，判決①撤銷商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)（2004）第5782號(hào)裁定；②第703183號(hào)商標(biāo)予以維持。

　　三全公司不服，向本院提起上訴，請(qǐng)求撤銷一審判決，維持商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)（2004）第5782號(hào)裁定。三全公司上訴稱：第一，三全公司早在1991年1月17日即向國(guó)家商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)第577909號(hào)“凌及圖”商標(biāo)，審定公告后，全心食品廠以“凌湯圓”是重慶傳統(tǒng)小吃為由提出異議，導(dǎo)致第577909號(hào)商標(biāo)被駁回，其第703183號(hào)商標(biāo)得以注冊(cè)。第二，重慶市地方志辦公室出具的證明材料完全推翻了重慶市人民政府辦公廳1991年12月5日出具的證明，證實(shí)重慶歷史上只有“林湯圓”，并無“凌湯圓”，“凌湯圓”不是重慶傳統(tǒng)小吃。全心食品廠和商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)服從原審判決。

　　經(jīng)審理查明：林銘合原系重慶市民族工商業(yè)者，30年代中期曾在重慶城區(qū)短期從事湯圓面、湯圓的生產(chǎn)、銷售，人稱“林湯圓”。1988年根據(jù)重慶市政府關(guān)于恢復(fù)傳統(tǒng)小吃的指示，全心食品廠遂決定恢復(fù)老字號(hào)的牌子。1989年8月重慶電視臺(tái)拍攝的電視劇《凌湯圓》在全國(guó)播出，全心食品廠曾贊助該劇拍攝，后又與該劇男主角劉德益協(xié)商，在產(chǎn)品上使用其肖像，并邀請(qǐng)劉德益多次拍攝產(chǎn)品廣告。1990年1月20日全心食品廠向國(guó)家商標(biāo)局申請(qǐng)“凌湯圓”商標(biāo)，后商標(biāo)局以其中的“湯圓”二字標(biāo)示了本商品的通用名稱，商標(biāo)缺乏顯著性為由予以駁回。同年全心食品廠的產(chǎn)品被評(píng)為重慶市優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品。1991年1月17日三全公司向國(guó)家商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)“凌及圖”商標(biāo)，該商標(biāo)申請(qǐng)于1991年10月10日被初步審定公告，商標(biāo)注冊(cè)號(hào)為577909.1991年11月25日全心食品廠提出異議，1991年12月5日重慶市人民政府辦公廳致函國(guó)家商標(biāo)局，稱“凌湯圓”三十年代創(chuàng)始于重慶，已有50多年歷史，是重慶市傳統(tǒng)名優(yōu)小吃，并懇請(qǐng)商標(biāo)局派員核實(shí)。1992年9月2日商標(biāo)局作出裁定，認(rèn)定“凌湯圓”是發(fā)源于重慶的傳統(tǒng)名小吃，與全心食品廠之間的聯(lián)系已為廣大公眾所認(rèn)可，如準(zhǔn)予他人注冊(cè)專用，將會(huì)損害廣大消費(fèi)者利益，故裁定三全公司申請(qǐng)的第577909號(hào)“凌及圖”商標(biāo)不予核準(zhǔn)注冊(cè)。三全公司不服，請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)復(fù)審，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)于1993年4月23日作出終局裁定，第577909號(hào)商標(biāo)不予核準(zhǔn)注冊(cè)。1993年4月24日全心食品廠向國(guó)家商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)了第703183號(hào)“凌及圖”商標(biāo)，該商標(biāo)申請(qǐng)于1994年8月28日被核準(zhǔn)注冊(cè)。1994年12月30日，全心食品廠與太原市龍達(dá)食品有限公司就第703183號(hào)商標(biāo)簽訂了商標(biāo)使用許可合同。1995年1月龍達(dá)公司向太原市河西區(qū)人民法院起訴，狀告三全公司侵犯其商標(biāo)專用權(quán)。1995年4月三全公司請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)撤銷第703183號(hào)注冊(cè)商標(biāo)，1996年2月5日重慶市地方志辦公室出具證明，稱林銘合系重慶市民族工商業(yè)者，30年代中期曾在重慶城區(qū)短期從事湯圓面、湯圓的生產(chǎn)、銷售，人稱“林湯圓”，但經(jīng)營(yíng)規(guī)模很小，時(shí)間亦短，僅兩年左右，作為食品而言，影響不大。“林湯圓”作為林的綽號(hào)在重慶倒是一直聲名遠(yuǎn)揚(yáng)的。1996年6月5日在商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)協(xié)調(diào)下，三全公司與全心食品廠協(xié)商，達(dá)成商標(biāo)使用協(xié)議，約定：①全心食品廠不轉(zhuǎn)讓、不許可其它單位使用“凌”商標(biāo)，不以任何形式異地生產(chǎn)，但產(chǎn)品可以異地銷售；②全心食品廠與所有外單位的“凌”商標(biāo)合作事宜在1997年3月底全部終結(jié)；③本協(xié)議簽字蓋章生效之日起，三全公司將已向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)的“凌”商標(biāo)注冊(cè)不當(dāng)案撤案。1996年7月1日商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)向雙方發(fā)出了撤案通知書。1997年4月9日三全公司再次請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)撤銷第703183號(hào)注冊(cè)商標(biāo)，主要理由是：全心食品廠虛構(gòu)歷史，通過欺騙手段取得了該商標(biāo)；全心食品廠違反雙方協(xié)議，致使三全公司遭受經(jīng)濟(jì)損失。商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)經(jīng)審查認(rèn)為，“凌湯圓”并非重慶地區(qū)傳統(tǒng)名小吃的名稱，電視劇《凌湯圓》是以重慶名小吃“林湯圓”為生活原型創(chuàng)作拍攝而成的。全心食品廠虛假陳述，欺騙商標(biāo)行政主管機(jī)關(guān)，致使三全公司在先申請(qǐng)注冊(cè)的第577909號(hào)商標(biāo)未予核準(zhǔn)注冊(cè)。在其第703183號(hào)商標(biāo)獲得注冊(cè)后，又違反了與三全公司達(dá)成的《“凌”商標(biāo)使用協(xié)議》，致使三全公司蒙受較大經(jīng)濟(jì)損失，從本案雙方當(dāng)事人商標(biāo)糾紛的整個(gè)過程來看，全心食品廠取得第703183號(hào)商標(biāo)的注冊(cè)，與其虛假陳述、虛構(gòu)歷史的不正當(dāng)行為有密切的、直接的關(guān)聯(lián)，其申請(qǐng)注冊(cè)爭(zhēng)議商標(biāo)的行為，違反了誠(chéng)實(shí)信用原則，具有明顯的不正當(dāng)性，屬于《商標(biāo)法》第四十一條第一款規(guī)定的“以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)的”行為。2005年1月14日商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)作出（2004）第5782號(hào)裁定，第703183號(hào)注冊(cè)商標(biāo)予以撤銷。

　　上述事實(shí)，有第577909、703183號(hào)商標(biāo)檔案，重慶市人民政府辦公廳、重慶市地方志辦公室出具的證明材料。三全公司與全心食品廠達(dá)成的《“凌”商標(biāo)使用協(xié)議》，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)（2004）第5782號(hào)裁定及當(dāng)事人陳述等在案佐證。

　　本院認(rèn)為，《商標(biāo)法》第四十一條第一款規(guī)定，已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)的，其他單位或者個(gè)人可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定撤銷該注冊(cè)商標(biāo)。本案中，重慶市人民政府辦公廳1991年12月5日出具的證明、重慶市地方志辦公室1996年2月5日出具的證明、全心食品廠的陳述及證人證言均表明，在重慶歷史上有林銘合其人和“林湯圓”其事。重慶市電視臺(tái)于1989年根據(jù)林銘合其人及“林湯圓”其事拍攝了電視劇《凌湯圓》，并在全國(guó)播出。這就表明了“林湯圓”與“凌湯圓”之間存在著一脈相承的關(guān)系，由“林”改“凌”是出于對(duì)林銘合后人意愿的尊重及藝術(shù)創(chuàng)作的需要。三全公司1991年1月17日向國(guó)家商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)第577909號(hào)“凌及圖”商標(biāo)并被初步審定公告后，全心食品廠以“凌湯圓”系重慶歷史上的名小吃為由提出異議，商標(biāo)局和商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)均裁定異議成立，第577909號(hào)商標(biāo)不予核準(zhǔn)注冊(cè)。此后，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)僅依據(jù)重慶市地方志辦公室出具的證明，在不考慮“林湯圓”與“凌湯圓”具有特定歷史背景和演變關(guān)系的情況下，認(rèn)定全心食品廠虛假陳述、虛構(gòu)歷史欺騙商標(biāo)主管機(jī)關(guān)，明顯不妥，應(yīng)予糾正。另外，從與“凌湯圓”的關(guān)系上看，至三全公司申請(qǐng)第577909號(hào)商標(biāo)時(shí)，地處重慶市的全心食品廠已經(jīng)申請(qǐng)并使用“凌湯圓”商標(biāo)，其產(chǎn)品被評(píng)為1990年度重慶市優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品，全心食品廠還贊助拍攝了電視劇《凌湯圓》，與該劇主要演員簽有肖像使用協(xié)議，因此全心食品廠與“凌湯圓”有著更為緊密的聯(lián)系，已為消費(fèi)者所認(rèn)可。如果全心食品廠與三全公司對(duì)于在商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)主持下達(dá)成的商標(biāo)使用協(xié)議產(chǎn)生糾紛，可另行解決。綜上，全心食品廠在取得第703183號(hào)“凌及圖”的過程中，并不存在以欺騙或其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)商標(biāo)的行為。商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)在（2004）年5782號(hào)裁定中認(rèn)定事實(shí)、適用法律均有錯(cuò)誤，該裁定應(yīng)予撤銷。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚、適用法律正確，本院應(yīng)予維持。上訴人三全公司的上訴理由不能成立，其上訴請(qǐng)求不予支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第六十一條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

　　駁回上訴，維持原判。

　　一審案件受理費(fèi)一千元，由國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)負(fù)擔(dān)（于判決生效之日起7日內(nèi)交納）；二審案件受理費(fèi)一千元，由鄭州三全食品股份有限公司負(fù)擔(dān)（已交納）。

　　本判決為終審判決。

　　審　判　長(zhǎng)　　劉繼祥

　　審　判　員　　孫蘇理

　　代理審判員　　焦　彥

　　二ОО六 年 六 月 二十 日

　　書　記　員　　劉　悠