2.1從理論上分析,建筑工程分包的法律要件分為實體要件和形式要件兩大類,具體包括:(1)主體要件。工程配送承包商應具有分包工程或勞務的資質,工程分包商應具有完成工程的能力。(2)責任要素。分包商按分包合同約定對分包商負責,分包商按主合同約定對施工單位負責;同時分包商對分包工程施工單位承擔連帶責任。責任包括技術、質量、安全、經濟等法律責任和管理責任。這里的責任包括兩層含義:一是履行責任的過程,二是承擔責任的后果。事實上,責任要素從屬于主體要素,責任能力是主體能力的一個方面。(3)意志表達的要素。兩層含義:首先,一般來說,一般分包的含義必須經過建設單位、配電承包商和分包商的同意。分配承包人承包專業工程時,必須經建設單位同意:主合同中可以約定允許分包;主合同中未約定的分包活動,分包前應達成一致(這符合FIDIC土木工程合同條件的相關規定)。勞務分包可由經銷商決定。其次,無論是專業分包還是勞務分包,合同內容必須由經銷商與分包商協商;內容必須真實,不得欺詐、脅迫。(4) 對象元素。所有轉包項目必須得到國家法律和社會秩序的允許;所有國家法律禁止或社會秩序不允許的項目不得轉包。(5) 正式要求。分包合同必須采用書面形式。分包合同是建設工程合同的一種,合同法第270條和建筑法第15條對建設工程合同的書面形式要求作了明確規定。這種形式要求不僅是建設工程合同本身特殊性的要求,也是建設工程合同外部管理的要求,必要時必須經過公證或核實。
2.2只有實體要素和形式要素同時確立,才能構成合法有效的工程分包行為。你知道嗎
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