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論入世后我國跨國并購的法律規制及對策

來源: 律霸小編整理 · 2021-06-04 · 396人看過

4、我國規制跨國并購的法律現狀與對策。例如，《公司法》《中華人民共和國工業企業法》和《全民所有制工業企業經營機制轉換條例》對公司企業合并有專門規定，是對國有企業合并收購的原則性規定企業；***此外，為正確引導企業兼并，國家還制定了大量優惠政策。比如，1994年國家開始在18個城市進行優化資本結構改革試點，其中一個重要內容就是兼并。為此，中國人民銀行專門下發了《關于停業整頓、合并、解散、破產企業暫停、緩收貸款利息處理的通知》；1995年和1996年，中國人民銀行專門下發文件，對利息減免作出規定。1997年，國務院發布了《關于在部分城市試行國有企業合并破產和職工再就業的補充通知》，雖然現實中對企業合并有一定的法律法規規范，法律法規之間的不統一和缺乏權威性削弱了現行法律的有效性。此外，外資并購基本沒有依據。改革開放初期，中國制定了中外合資經營企業、中外合作經營企業和外商投資企業的法律，其中外資并購問題幾乎沒有涉及。隨著外商投資方式的轉變，外資并購問題日益突出。1997年9月，國務院批準對外貿易經濟合作部、國家工商行政管理總局《中外合資經營企業各方出資若干規定》的補充規定，具體規定了外國投資者通過購買境內企業的資產或者股權設立外商投資企業的出資。新修訂的《中外合資經營企業法》、《中外合作經營法》和《外商投資企業法》仍然沒有涉及外資并購問題。但現實中，中外資本并購仍按三資企業的規定進行，其矛盾和沖突十分嚴重

面對外資并購和跨國并購，中國法律應制定相應的對策，特別是在反壟斷法中應明確規定跨國并購的條件、范圍、限制、審查等規則，以保障我國社會主義市場經濟秩序。加入WTO后，我國將面臨跨國并購給競爭法帶來的諸多問題。從發達國家的立法和司法經驗來看，跨國并購有嚴格的實體規則和程序要求。除《反壟斷法》中的原則性規定外，一些相關的單行法律法規也有配套規定，形成了一套控制性兼并的規定。因此，這些國家雖然有大量的跨國并購，但其國內經濟秩序仍保持著良好的循環，經濟發展相當穩定。因此，我們建議在加強和完善我國競爭法的同時，盡快對跨國并購進行立法和規范。首先，反壟斷法應明確限制可能導致壟斷的跨國并購，明確并購的審查標準、范圍和申請程序；第二，設立國家專門機構受理并購案件。該組織應具有獨立的準司法權，可以消除地方保護主義的干擾和行政管轄權的影響，其權威性可以保證執法的公平性；三是要注意相關法律的配套問題，如證券法、外資準入法、公司法、三資企業法等。它們都應當對企業合并作出規定，使法律更好地發揮統一、系統、綜合的功能。筆者建議，在《反壟斷法》出臺前，應著手修改現行法律的一些規定，制定相關的規定，具體包括以下幾個方面：一是，在現有企業登記法律制度的基礎上，建立企業并購事先申報制度。作為防止企業利用并購達到市場壟斷目的的一種事前監管措施，企業并購預先申報制度已經得到各國的廣泛認可，并成為各國反壟斷法的基本內容之一。鑒于這一制度的重要性和必要性，在我國反壟斷法頒布實施前，應在我國現行公司法律制度的基礎上，盡快建立我國的企業并購申報制度，修改現行《公司法》第一百八十八條。根據現行《公司法》第一百八十八條的規定，公司合并、分立，應當向公司登記機關登記。由于并購包括兼并、收購、控股和合資，實施并購、控股和合資必須辦理企業登記手續。同時，隨著我國企業改制的全面開展，在我國市場上經營的大中型企業大多采用公司形式，只要我們對該條款的內容作出必要的立法或司法解釋，并確認公司在實施并購時應提前申報，我們可以在此基礎上建立企業并購預申報制度

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