保證合同也可以發生由第三人履行的法律事實,但與由第三人履行的合同不同。保證合同是從合同,保證人需承擔連帶責任。由第三人履行的合同非從合同,第三人不是債務人,其只實施履行行為,不承擔違約責任。
第三人負擔的合同以第三人的履行行為為標的,故雙方簽訂由第三人履行的合同,債務人事先應當征得第三人的同意。債務人未征詢第三人意見而簽訂合同,事后征得第三人同意的,第三人也應向債權人履行。
由第三人履行的合同以債權人、債務人為合同雙方當事人,第三人不是合同的當事人。第三人只負擔向債權人履行,不承擔合同責任。第三人同意履行后又反悔的,或者債務人事后征詢第三人意見,第三人不同意向債權人履行的,或者第三人向債權人瑕疵履行的,違約責任均由債務人承擔。第三人不履行的,債務人可以代第三人履行;債務人不代為履行,應當賠償損失。第三人瑕疵履行的,瑕疵責任由債務人承擔。
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