一、工程合同違約對于訴訟標的是否有要求

訴前準備

(一)企業(yè)應(yīng)當認識到，平時經(jīng)營活動是要為今后的可能訴訟收集證據(jù)，這樣管理活動就規(guī)范了。

民事訴訟法規(guī)定“誰主張，誰舉證”。建設(shè)工程合同糾紛的核心證據(jù)是建設(shè)工程合同本身，《合同法》規(guī)定，建設(shè)施工合同應(yīng)采用書面形式。合同的書面形式包括書面合同，但不限于書面合同。雙方協(xié)商同意并簽字認可的有關(guān)修改合同文件、洽談記錄、會議紀要、補充紀要、電報以及業(yè)務(wù)聯(lián)系單、工程決算審定書等都是合同組成部分，是有效證據(jù)。

實務(wù)操作中，應(yīng)注意關(guān)鍵證據(jù)的保全。合同履行中，因發(fā)包人資金不到位，造成停工，在發(fā)包人不愿出具任何書面憑證情況下，為了防范于未然，承包人可書面催款。主要內(nèi)容為“不付工程款，即將停工。而催告款內(nèi)容交公證處核對，在其監(jiān)督下發(fā)送給發(fā)包單位，最后由公證處出具公證文書。

(二)企業(yè)應(yīng)選擇起訴的最佳時機，，最佳時機包括如下幾個條件。1.涉案工程已驗收并交付使用;2.雙方已經(jīng)結(jié)算并簽字蓋章。

二、訴訟主體確定

(一)一般而言，建設(shè)工程合同糾紛的當事人指發(fā)包人與承包人。企業(yè)可按合同約定確定相應(yīng)的對方當事人。但企業(yè)本身主體又較為復(fù)雜，設(shè)有子公司、分公司、工程處、項目經(jīng)理部：其中子公司具備獨立法人資格，有權(quán)成為民事訴訟的原告或被告。分公司若領(lǐng)有工商部門頒發(fā)的執(zhí)照，屬民事訴訟法規(guī)定的“其他組織”，也享有民訴主體資格。而工程處是否能成為民訴主體，要看是否經(jīng)工商部門登記：而項目經(jīng)理不具法人資格，也非獨立核算的內(nèi)部機構(gòu)，無權(quán)以自己的名義起訴與被訴：另施工企業(yè)名稱變更情況較多，訴訟中應(yīng)以變更后的經(jīng)濟實體為訴訟當事人，并向法院提供工商部門的變更登記資料。被告主體錯誤后，在起訴標的較大情況下，原告與其撤訴后重新起訴，倒不如讓主審法院駁回本方訴請，原因在于原告撤訴還需承擔50%的受理費。而裁定駁回時原告只需承擔受理費50元。原告起訴時，如被告屬企業(yè)法人時，原告不提供企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照不影響法院審理判決;如被告屬企業(yè)法人分支機構(gòu)，則原告應(yīng)提交被告已經(jīng)工商部門注冊的依據(jù)，否則法院很可能以“原告末充分舉證證明被告已經(jīng)工商部門登記，從而無法證明被告具合格主體資格”為由，駁回原告起訴、

(二)工程轉(zhuǎn)包的訴訟主體確認。

1.轉(zhuǎn)包后發(fā)生拖欠工程款糾紛的處理(1)轉(zhuǎn)包時，經(jīng)發(fā)包人同意的，屬于合同法規(guī)定的合同轉(zhuǎn)讓：應(yīng)將實際施工人列為原告，發(fā)包人列為被告，合同承包人不列為當事人。(2)轉(zhuǎn)包時，未經(jīng)發(fā)包人同意的，實際施工人是原告，承包人是被告;發(fā)包人一般不列為當事人。

2.承包人將其承包的建設(shè)工程合同轉(zhuǎn)包給實際施工人后，發(fā)生質(zhì)量糾紛處理：發(fā)包人是原告，承包人、實際施工人員是共同被告，共同承擔質(zhì)量方面的連帶責任。

(三)工程掛靠的訴訟主體確認。

1.工程欠款糾紛。應(yīng)當以實際施工人、被掛靠單位為共同原告。若被掛靠單位不愿起訴的，實際施上人可單獨起訴。

2.工程質(zhì)量糾紛。應(yīng)當以實際施工人，被掛靠單位為共同被告;兩單位對質(zhì)量責任承擔連帶責任。

(四)聯(lián)合承包的訴訟主體確認：兩個以上的承包人聯(lián)合承包工程，由其中一方與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程合同而發(fā)生糾紛，則其他聯(lián)合方應(yīng)列為本案共同原被告。

(五)合作建設(shè)，合作開發(fā)的訴訟主體確認;若合作方對合作標的享有共同權(quán)益的，且合作一方與承包人簽訂承包合同糾紛而訴訟的，其他合作建設(shè)方為共同原被告。

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