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寧波
誰應負擔鑒別借條真偽的舉證責任
案情：
甲訴乙借其5000元長期不還，要求立即歸還，并向法院提交了署有乙名字的借條一張，載明：“今借到甲現金5000元，借款人乙（簽名）××年×月×日。”乙稱與甲有過經濟來往，但否認借過甲5000元的事實，并稱甲出示的借條不是乙打的，簽名也不是乙本人所簽。
在審判過程中，法院需要對該借條是否由乙本人書寫署名進行筆跡鑒定，但是雙方在就由誰承擔申請鑒定的舉證責任方面意見對立，原告甲稱：既然乙否認借條系其本人書寫、簽名，就相當于提出了該借條是原告偽造的主張，應當由被告就借條的筆跡申請司法鑒定；而被告乙則稱，按照“誰主張、誰舉證”的訴訟原則，被告對該借條的真實性提出了否定的抗辯理由，原告就應當繼續舉證證實該借條的真實性，因而申請鑒定的責任應由原告承擔。
分歧：
法院在處理過程中有兩種不同意見。一種意見認為，根據民訴法規定“誰主張、誰舉證”的訴訟原則，應讓原告負申請鑒定的責任。只要被告對原告的主張提出了抗辯，原告就應當對其主張提供證據；另一種意見認為，應該由被告負責對筆跡申請司法鑒定，以證明自己的抗辯事由。
評析：
筆者同意后一種意見，即應當支持原告一方的主張，由被告就借條上的內容及簽名是否其本人所為申請司法筆跡鑒定。
因為，我國民訴法規定的“誰主張、誰舉證”的訴訟原則，不能作片面理解，該原則體現在該法第六十四條第一款，具體表述為：“當事人對自己提出的主張，有責任提供證據”。這里的“當事人”既包括“原告”，也包括“被告”。這里的“主張”應該包含兩層意思：一是訴訟請求主張，既可以是原告的訴訟請求，也可以是被告的反訴請求；二是事實主張，既包括原告起訴的事實主張，也包括被告答辯的事實主張。也就是說，不論是原告和被告，在對方否認其主張的情況下，都應當對自己提出的主張（包括請求主張和事實主張）提供證據加以證實，這才符合程序公平的訴訟原則。
本案中，原告所舉的借條上載明了借款人（即債務人）和債權人，也載明了借款數額和借款時間，該證據從形式上完全具備了借款合同成立的必要條件，應當認為原告就其請求主張和事實主張均完成了舉證責任。
對于被告針對該借據提出的“借條上內容和簽名非其本人所簽筆跡”的抗辯主張，屬于被告對原告證據的質證內容。其質疑理由應當有合理的、符合一般常規的事實理由才能被采納。也就是說，法官認證（確認證據的效力）應當遵循一般的認知規則，即這個社會多數人還是講真善美的，多數人的交易行為都是真實的、合法的，偽造他人簽名和筆跡的現象確實有，但畢竟是少數。對一方提供的證據，只要其具備了證據的一般形式要件，且來源也是合法的，就應當首先相信它是真實的，如果對方不提出異議或雖然提出否認的主張，但提不出否認的正當理由或相反的事實根據，那么法庭應當駁回其異議主張而采信對方的證據。另一方面，訴訟過程中，舉證責任不是一成不變的，它是可以相互轉換的，原告甲提出了主張，并提交了簽有被告名字的借條，就已完成了舉證責任，被告乙否認條據的真實性，稱非其本人書寫和簽名，就相當于其提出了“該證據系原告偽造”的主張，那么被告就應就其主張提供相應的證據，這時候舉證責任就轉換給了被告，由被告就借條上的簽名及書寫內容與被告本人的簽名及書寫習慣是否同一與一致申請司法鑒定。
再者，從司法鑒定的特殊性來看，進行筆跡鑒定或聲音鑒定，都需要提取異議人的筆跡和聲音進行對比，尤其是筆跡鑒定，由于人的書寫習慣在不同的時期可能會有差異，加上異議人為了逃避鑒定，在提供書寫材料時往往會有意識避免與對方提供證據上書寫習慣的同一，給鑒定機關的鑒定制造困難，鑒定機關為了鑒別真偽，往往要求異議人提供與該證據同一時期書寫的相關書面材料和異議人的簽名。如果法院將申請鑒定的責任加給原告甲，而甲在占有由乙本人書寫和簽名的材料方面明顯劣于乙，甚至除了該證據外無法找到有乙本人簽名和書寫的相關材料，如果讓乙配合提供同時期的材料，則乙可能會為了逃避鑒定而找出諸如“我不會寫字”、“我當時就沒寫什么字”或“當時書寫的材料沒有保存，無法提供”等等合法理由予以拒絕，而在沒有同一時期的材料，只有異議人現在書寫的材料與需鑒定材料對此，在現有技術條件下鑒定失誤的比率要大大高于有同時期材料的情況，而如果將申請鑒定的責任加給異議人（即被告乙），則是否其本人書寫和簽名其本人心里最清楚，如果真是其本人所書寫和簽名，在多數情況下，他往往只會在質證時狡辯一下，如果真要他本人申請鑒定，他就會放棄異議了，如果真不是其本人書寫和簽名，那么在法院將申請鑒定的責任加給他時，他就會積極地配合鑒定機關搜集提供他本人同時期相關材料，這樣更有利于鑒定機關做出符合客觀實際的鑒定結論，法官才能將造成錯案的風險降到最低限度。
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