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寧波
關于正當防衛(wèi)
正當防衛(wèi)，是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害并對不法侵害人造成損害的行為。成立正當防衛(wèi)必須滿足以下要件： 1、有實際的不法侵害存在，這是正當防衛(wèi)的前提條件。不法侵害行為是指違反法律并具有社會危害性的行為，既包括構成犯罪的嚴重不法行為，也包括尚未構成犯罪的違反治安管理處罰條例之類的不法行為，而且這種不法侵害是客觀的、現(xiàn)實的。如果實際上不存在不法侵害，但行為人自以為存在不法侵害而實施防衛(wèi)行為的，不是正當防衛(wèi)，而是屬于假想防衛(wèi)。 2、不法侵害必須正在進行。指不法侵害人已經(jīng)著手實施侵害行為且侵害行為尚未結束。不法侵害行為開始和存續(xù)的時間，就是行為人實施正當防衛(wèi)的時間。 3、目的是使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利免受不法侵害。不具有防衛(wèi)合法權益的目的而實施的貌似正當防衛(wèi)的行為，如防衛(wèi)挑撥即故意挑逗、引誘對方實施不法侵害，然后以正當防衛(wèi)為借口加害于對方的行為，不是正當防衛(wèi)情況而是犯罪行為。 4、防衛(wèi)行為必須針對不法侵害人進行，是正當防衛(wèi)的對象條件，正當防衛(wèi)必須對準目標，針對不法侵害者本人。 5、防衛(wèi)行為沒有明顯超過必要限度，造成重大損害，是正當防衛(wèi)的行為和結果限度要件。所謂必要限度是指有效地制止不法侵害所必需的防衛(wèi)強度。 防衛(wèi)明顯超過必要限度，造成重大損害的行為，是防衛(wèi)過當。明顯超過必要限度是指一般人都能認識到其防衛(wèi)強度超過了正當防衛(wèi)所必需的強度。重大損害是指防衛(wèi)人明顯超過必要限度的防衛(wèi)行為造成不法侵害人或者其他人人身傷亡，或者造成其他能夠避免的嚴重損害。防衛(wèi)過當應當負刑事責任。 防衛(wèi)過當沒有獨立的罪狀，也沒有獨立的法定刑，法律規(guī)定按行為人觸犯的有關條文和罪名確定刑事責任，但是應當減輕或除處罰。 無限防衛(wèi)權：為了鼓勵公民積極同犯罪作斗爭，有效地制止嚴重暴力犯罪，維護合法權益，我國刑法第20條第3款規(guī)定：對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架和其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任。 對無責任能力的人實施的不法侵害行為，雖客觀上造成損害，但不是非法行為，應盡可能躲避，只有萬不得已情況下，才能實施一定的損害行為來制止不法侵害，但其性質不屬于正當防衛(wèi)，應屬于緊急避險行為。 對動物的侵害動物是無主的，其加害不屬于不法侵害，不屬于正當防衛(wèi)；動物是有主的，或是國家保護的珍貴動物，其加害行為可以實施“緊急避險”行為；如果動物的加害是其主人或他人故意利用，應屬于正當防衛(wèi)。 互毆案件一般不存在正當防衛(wèi)，雙方都有傷害的故意，有兩種情況可能有正當防衛(wèi)：（1）一方放棄斗毆逃避，另一方不肯罷休，逃避一方有正當防衛(wèi)的權利；（2）在斗毆過程中，一方行為的性質發(fā)生急劇的變化，另一方存在正當防衛(wèi)的權利。如開始是動手動腳，另一方突然掏出槍來。 三、防衛(wèi)的必要限度（一）有兩種觀點： （1）防衛(wèi)行為與侵害行為強度大致相適應；（適應說） （2）只要是為了保護合法利益必須采取的行為，都在限度之內(nèi)；（必須說） 適應說對防衛(wèi)人的要求過嚴，必須說體現(xiàn)了防衛(wèi)目的，但往往放得過寬，不利于保護侵害人。 防衛(wèi)設置是指為了預防可能到來的不法侵害，事先采取一些防衛(wèi)措施，在不法侵害到來時能夠起到防衛(wèi)效果。 法律上沒有禁止，但必須符合以下條件： 1、目的是為了防止不法侵害，不是為了報復他人； 2、本身不能危害公共安全； 3、防衛(wèi)裝置對不法侵害人造成的損害不能超過必要限度。 ? ?
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