〔2004〕鄂民一終字第35號

　　上訴人（原審被告）中國十五冶金建設有限公司（以下簡稱十五冶金公司），住所地湖北省黃石市沿湖路375號。

　　法定代表人郭嗣華，十五冶金公司董事長。

　　委托代理人李杰，中國十五冶金建設有限公司第三工程公司辦公室主任。

　　委托代理人戴錦明，湖北今天律師事務所律師。

　　被上訴人（原審原告）福建省永泰建筑工程公司第五分公司（以下簡稱永泰分公司），住所地福建省永泰縣樟城縣府路153號。

　　代表人張挺忠，永泰分公司經理。

　　委托代理人楊華，湖北兆麟律師事務所律師。

　　案由：建設工程施工合同糾紛

　　上訴人十五冶金公司因建設工程施工合同糾紛一案，不服湖北省鄂州市中級人 民法院（2003）鄂州法民一初字第14號民事判決，向本院提起上訴，請求二審法院撤銷原判，駁回被上訴人永泰分公司的訴訟請求。

　　一審法院認定，1995年9月20日，案外人鄂州市人誠和實業有限公司（以下簡稱人誠和公司）與十五冶金公司簽訂建設工程施工合同及附件，約定人誠和公司將其生物生化廠工程的廠房和倉庫共九跨建筑發包給十五冶金公司承建，前期工程由十五冶金公司帶資施工，待前六跨工程交付安裝工作面時，人誠和公司采用銀行承兌匯票方式支付所完成工程進度的50%工程款，其間的專業銀行的貼現利息由人誠和公司支付，銀行貼現利率以國家專業銀行的規定為準。余下50%待工程全部交付安裝工作面時，再付45%工程進度款，留5%作質量保修金。合同對工期、質量、結算方式、違約責任等都作了明確約定。同年10月11日，十五冶金公司（甲方）與永泰分公司（乙方）亦就該工程簽訂了一份《施工合同》，約定：甲方將人誠和公司生物生化廠建筑工程分包給乙方施工，總工期為四個月；工程結算標價按建設單位審定的施工圖紙預算加設計變更和現場簽證的定額直接費另加13%的綜合費率計?。ù速M率不含稅金，稅金由十五冶金公司代收代交），建筑工程采用《湖北?。?994年版）建筑工程預算定額統一基價表》計算定額直接費，三材（鋼材、木材、水泥）價格按合同期的鄂州市公布的市場價格，其超出預算價格差價由建設單位審核后返給永泰分公司；付款方式為該工程前期工程由乙方墊資施工，待前六跨工程交付安裝工作面時，甲方在收到建設單位銀行承兌匯票后付給乙方所完工程進度的50%應付工程款，余下50%待工程全部交付安裝工作面后再付40%，留下10%作質量保證金，保修期一年，交工半年后再付5%給乙方，剩余5%保修期滿后，如數支付給乙方，保修期內如出現施工質量問題，由乙方負責返修，費用自理；本合同生效后，雙方應嚴格按本合同規定履行，若蓋章后撕毀合同，違約方應向守約方支付違約金100000元（人民幣，下同）。甲方不能按合同規定支付進度款的，工期受影響得以順延；乙方不能按合同規定將資金到位，甲方有權終止合同，并按合同規定追究乙方單方毀約責任；雙方還對其他權利、義務作了約定。合同簽訂后，永泰分公司進場施工。1996年12月，由于建設單位人誠和公司未能依約支付工程進度款，工程被迫停止。十五冶金公司和永泰分公司就前期工程量作了預算，總價值為4786889元，其中工程價值 3866578元，材料差價510677元，設計變更簽證409634元。1997年元月19日，十五冶金公司與人誠和公司就解決停工問題達成了補充協議。嗣后，人誠和公司仍未履行合同。十五冶金公司遂在2000年向鄂州市華容區人民法院提起訴訟，同年6月20日，鄂州市華容區人民法院作出（2000）華經初字第17號民事判決：一、解除人誠和公司與十五冶金公司簽訂的建設工程施工合同；二、人誠和公司支付下欠十五冶金公司工程款2690248元及違約金。宣判后，人誠和公司不服，向鄂州市中級人民法院提起上訴，鄂州市中級人民法院于2000年11月10日作出（2000）鄂州法經終字第62號民事判決，維持（2000）華經初字第17號民事判決。2003年8月29日，永泰分公司向一審法院提起訴訟，請求解除雙方簽訂的《施工合同》，由十五冶金公司支付下欠工程款2072476元并賠償損失。

　　在本案一審過程中，永泰分公司與十五冶金公司均同意本案工程按4600000元計算工程量，其中，直接費為3033946元，材料價差為510677元。十五冶金公司截止永泰分公司訴訟之日止已付工程款2261670元，減去十五冶金公司按直接費的15%應提取的綜合費455094元外，還應支付工程款1883236元及利息。

　　2003年12月25日，一審法院對本案作出（2003）鄂州法民一初字第14號民事判決：一、永泰分公司與十五冶金公司簽訂的《施工合同》無效；二、十五冶金公司于本判決生效之日起七日內給付永泰分公司工程款1883236元及利息損失654033元（從1997年元月1日起計算至2003年l2月25 日止），合計2537269元；三、駁回永泰分公司的其他訴訟請求。案件受理費22696元，其他費用6800元，合計29496元，由十五冶金公司承擔 26496元，永泰分公司承擔3000元。

　　二審過程中，經本院主持調解，雙方當事人自愿達成如下協議：

　　一、雙方均同意解除1995年10月11日簽訂的《施工合同》，并確認，十五冶金公司下欠永泰分公司工程款本金1700000元，永泰公司自愿放棄該款項的利息損失；

　　二、雙方在簽收本民事調解書時，十五冶金公司一次性給付永泰分公司工程款700000元；

　　三、十五冶金公司余下欠款本金1000000元，保證按下列時間給付永泰分公司：2004年5月31日前給付300000元，2004年6月30日前給付200000元，2004年9月30日前給付200000元，2004年12月31日前給付300000元；

　　四、十五冶金公司若未自覺履行本協議第三條約定的給付義務，則永泰分公司有權按一審判決的主文內容申請人民法院強制執行。

　　一審案件訴訟費29496元，由永泰分公司和十五冶金公司各負擔14748元；二審案件受理費22696元，由永泰分公司和十五冶金公司各負擔11348元。

　　上述協議，符合有關法律規定，本院予以確認。

　　本調解書經雙方當事人簽收后，即具有法律效力。

　　審 判 長 鐘 莉

　　審 判 員 李國榮

　　代理審判員 郭振華

　　二0 0四年 三 月二十二日

　　書 記 員 楊 軍