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寧波
在施工合同中分包和分包的主要區別是什么
建筑工程合同的履行，特別是大型建筑工程的施工，涉及到許多專業技能。承包商往往不具備執行所有工程業務的能力，特別是一些專業項目，如安裝、電氣等，因此分包是不可避免的。實質上，分包是承包人將部分合同義務轉讓給第三人的行為，但分包不同于一般意義上的部分合同義務轉讓，因為承包人不因其分包行為免除發包人對分包部分的合同義務。根據《建筑法》和《合同法》的規定，承包人的分包必須經發包人同意，否則無效。分包后，承包人仍應對其全部合同義務負責，承包人和分包人對分包部分向發包人承擔連帶責任。《建筑工程承包人法》關于承包人從事建筑工程經營的資格規定也適用于分包人，禁止分包人將其分包的工程分包出去。從合同相對性的角度看，分包并不改變發包人和承包人之間的關系，而分包合同的相對人是承包人和分包人。承包人與分包人之間的連帶責任，是突破合同相對性的法律責任。分包與分包的主要區別在于合同義務的轉移程度。分包是指承包商將其所有合同義務轉讓給第三方的行為。根據合同法總則的規定，一般合同義務的轉讓應當經債權人同意，但合同法的具體規定明確禁止承包人以各種名義轉包。無論發包人是否知道或同意承包人的分包行為，分包合同均視為無效。事實上，分包是國際建筑工程實踐中的普遍現象。我國立法之所以對建筑工程分包、轉包采取嚴格的立場，有其社會背景。多年來，我國建筑工程領域出現的大量工程質量問題都與轉包和不規范轉包行為密切相關。由于一些承包人在工程實施過程中分包或層層轉包，最終合同的實際執行人收取的價款遠遠低于建設工程初始合同約定的價款，這就導致了大量的工程以次充好的現象，在施工合同中問題尤為明顯。因此，《建筑法》和《合同法》都嚴格限制分包，絕對禁止分包或以分包名義分包。一些類似分包的行為是從屬關系。所謂掛靠，是指實際承包人以他人名義與發包人簽訂建設工程合同的行為。實際承包人為關聯人，以其名義簽訂建設工程合同的名義承包人為關聯人。這種掛靠現象與我國對建筑承包商嚴格的資質管理有關。一些土建施工隊伍有建設項目的能力，但難以選擇較高的資質，不能承接大型工程，只能采取掛靠的形式承接工程，一些資質較高的國有建筑企業由于缺乏資金實力和有效的成本控制，在工程招投標中沒有優勢。他們很難承包工程，只能靠出售資質來獲利。《建筑法》及相關行政法規也嚴格禁止聯營，因此聯營總是以分包或合作的形式出現，而且發包人和承包人通常都知道聯營，所以雖然聯營行為很多，很少有爭議，訴諸法律。對于關聯方的法律責任，《建設條例》規定，在民事賠償責任方面，關聯方和關聯方除承擔相應的行政責任外，還應承擔連帶責任。你知道嗎
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