1、 商業(yè)秘密的界定是保護(hù)商業(yè)秘密的前提。在人才流動(dòng)引發(fā)的商業(yè)秘密侵權(quán)糾紛中，有些當(dāng)事人對(duì)構(gòu)成商業(yè)秘密的法律要件缺乏正確認(rèn)識(shí)，不知道哪些信息屬于員工不能帶走的商業(yè)秘密，哪些屬于知識(shí)，員工擁有并能為新單位服務(wù)的經(jīng)驗(yàn)或技能，直到我們無(wú)法區(qū)分這些信息與作為商業(yè)秘密的載體之間的關(guān)系時(shí)，對(duì)于單位和員工離開(kāi)時(shí)是否可以帶走相關(guān)信息，我們往往會(huì)有不同的意見(jiàn)，以及離開(kāi)文件、磁盤(pán)等信息載體后是否會(huì)發(fā)生侵權(quán)行為。在商業(yè)秘密訴訟中，原告往往多次變更訴訟請(qǐng)求或相關(guān)事實(shí)，并提供無(wú)關(guān)證據(jù)；被告也經(jīng)常提出無(wú)意義的辯解或不相關(guān)的反證[1]這些訴訟中的混亂實(shí)際上是由于對(duì)商業(yè)秘密缺乏正確的理解造成的

商業(yè)秘密的概念最早是由英國(guó)提出的，已經(jīng)成為國(guó)際社會(huì)廣泛認(rèn)可和使用的一個(gè)特殊術(shù)語(yǔ)社區(qū)。盡管世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》（TRIPS）中使用了“未披露信息”一詞，從協(xié)議規(guī)定的信息必須具有商業(yè)價(jià)值的角度來(lái)看，“未披露信息”與商業(yè)秘密沒(méi)有實(shí)質(zhì)性區(qū)別。在100多年的英美法保護(hù)商業(yè)秘密的實(shí)踐中，對(duì)商業(yè)秘密的定義和理解存在著不同的看法。這既與英美法系國(guó)家的立法和實(shí)踐不注重法律概念的抽象概括的法律文化傳統(tǒng)有關(guān)，也反映了商業(yè)秘密的復(fù)雜性、隱蔽性和模糊性。20世紀(jì)初，大陸法系國(guó)家和英美法系國(guó)家都認(rèn)識(shí)到通過(guò)成文法制度規(guī)范商業(yè)秘密保護(hù)的重要性，對(duì)商業(yè)秘密的界定有三種方式：一是從總體上揭示商業(yè)秘密的內(nèi)涵和特征。例如，我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第十條規(guī)定：“本法所稱(chēng)商業(yè)秘密，是指不為公眾所知，能夠給權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益的商業(yè)秘密，是權(quán)利人保守的實(shí)用技術(shù)信息和商業(yè)信息。”日本《不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第1條第3款和墨西哥《工業(yè)產(chǎn)權(quán)法》第82條也有類(lèi)似規(guī)定。這種立法所揭示的商業(yè)秘密具有廣泛性和包容性，但又具有抽象性，不利于理解和操作。二是運(yùn)用概括與列舉相結(jié)合的方法，明確列舉受法律保護(hù)的商業(yè)秘密的常見(jiàn)形式，同時(shí)，抽象概括商業(yè)秘密的內(nèi)涵或特征。美國(guó)、加拿大和臺(tái)灣都采取這種做法。例如，1985年美國(guó)《統(tǒng)一商業(yè)秘密法》第1條規(guī)定：“商業(yè)秘密是指特定的信息，包括配方、樣式、編輯產(chǎn)品、程序、設(shè)計(jì)、方法、技術(shù)或工藝等：（1）由于他人不知道其披露或使用能夠獲得經(jīng)濟(jì)價(jià)值，未經(jīng)適當(dāng)手段確定，具有實(shí)際或潛在的獨(dú)立經(jīng)濟(jì)價(jià)值；（2）是在特定情況下盡合理努力保守秘密的對(duì)象3] 第三，成文法對(duì)商業(yè)秘密沒(méi)有明確的定義和范圍，只有法院判例和學(xué)者的解釋對(duì)商業(yè)秘密進(jìn)行了界定，如德國(guó)和英國(guó)[4]就商業(yè)秘密的定義而言，其核心在于揭示商業(yè)秘密的特征或構(gòu)成要素。雖然各國(guó)在政治經(jīng)濟(jì)條件、文化傳統(tǒng)等方面存在差異，對(duì)商業(yè)秘密法律保護(hù)的理論基礎(chǔ)也有不同看法，但對(duì)商業(yè)秘密構(gòu)成要件的理解差異不大，而不是像一些學(xué)者聲稱(chēng)的那樣“不難發(fā)現(xiàn)兩大法系在商業(yè)秘密的定義上存在重大差異”，原因是成員眾多的世界貿(mào)易組織《TRIPS協(xié)定》對(duì)商業(yè)秘密的條件作出了明確規(guī)定，對(duì)協(xié)調(diào)國(guó)內(nèi)商業(yè)秘密立法具有重要作用。該協(xié)定第72條對(duì)保留條款作了非常嚴(yán)格的限制，因此可以認(rèn)為所有成員或締約方原則上同意TRIPS協(xié)定中規(guī)定的商業(yè)秘密條件。根據(jù)《TRIPS協(xié)定》第7節(jié)第39（2）條，商業(yè)秘密應(yīng)滿(mǎn)足以下三個(gè)條件：