摘要:近年來,海上運輸實踐中無正本提單交付的現象日益增多,糾紛也屢見不鮮。正確區分承運人與實際承運人往往既是一個棘手的問題,也是一個非常重要的問題。這不僅關系到貨物所有人向誰索賠,而且關系到所有利益相關方的責任。無提單交付的性質是違約責任與侵權責任的競合。原始提單的合法持有人有權選擇訴訟原因。關鍵詞:實際承運人;無提單交貨;提單是承運人交付貨物和收貨人提取貨物的憑證。憑正本提單交付貨物也是一種公認的國際航運慣例和基本原則。然而,在國際貿易實踐中,經常會出現船舶已到達港口,需要通過銀行結匯的提單尚未到達收貨人的情況。如果我們等待提單的到來,嚴格按照提單放行貨物,不僅會封鎖貨物的港口,還會給當事人造成經濟損失。1、 實際承運人的概念(1)實際承運人的概念和識別1。根據《海商法》第42條,實際承運人和承運人的概念是指本人或委托他人以自己的名義與托運人訂立海上貨物運輸合同的人。在海上貨物運輸合同中,承運人可以分為合同承運人和實際承運人。所謂訂約承運人,是指與托運人訂立海上貨物運輸合同的人;實際承運人,是指合同承運人委托從事貨物運輸或者部分運輸的人,包括接受轉委托從事運輸的其他人,即實際履行海上貨物運輸合同的人,因此也被稱為表演載體[1]。2.實際承運人的認定根據《漢堡規則》和我國海商法的相關規定,實際承運人的設立有兩個要件:一是接受承運人的委托或再委托。實際承運人可以根據承運人的實際授權和表面授權,或者由于表面代理,進行實際運輸。第二,貨物的實際運輸。實際承運人是否包括中間履約方、港口經營人和碼頭裝卸公司在我國司法實踐中仍存在爭議。以上兩個條件是必不可少的。只有未經承運人的委托或再委托而實際進行貨物運輸的人不足以被稱為“實際承運人”。實際承運人既不是雇主,也不是承運人的代理人。一般實際承運人主要發生三種情況:(1)根據提單上的自由轉運條款,承運人在運輸過程中根據情況決定將提單轉讓給其他船舶;(2) 聯運提單項下的轉運;(3) 托運人訂立運輸合同的承運人不使用自己的船舶或光船租賃船舶,而是提前與租船合同約定船舶,并使用其他船務公司的船舶進行自己約定的運輸[2]。(2) 實際承運人制度在航運實踐中,經常發生與托運人簽訂運輸合同的承運人與實際從事合同項下部分或全部貨物運輸的人不同的情況。例如,在定期租船運輸中,租船人和托運人簽訂了海上貨物運輸合同,但船舶的船東或光船承租人實際完成了運輸。由于承運人與實際從事運輸的人不同,導致了一系列法律問題,提單持有人的權利得不到有效的保護,提單持有人往往找不到真正的索賠對象。當提單持有人在法律制度下找到正確的索賠對象時,通常會超出訴訟時效[3]。因此,正確識別承運人與實際承運人具有重要的現實意義。1978年,《聯合國海上貨物運輸公約》(漢堡規則)首次規定了海上貨物運輸的實際承運人制度。(1) 區分承運人和實際承運人。如果提單由承運船舶的船長簽發,則應視為代表承運人簽發。在定期租船運輸中,如果船東實際從事海上貨物運輸,但裝卸港的代理人受租船人委托,且代理人向租船人公司簽發提單,提單下的承運人是租船人,船東是實際承運人。(2) 承運人應負責所有運輸,承運人的部分責任也應適用于實際承運人。應當強調的是,實際承運人的賠償責任僅限于承運人賠償責任的一部分。我國《海商法》吸收了《漢堡規則》中的實際承運人制度,并在第61條至第64條中進一步確定了實際承運人的法律責任。(1) 實際承運人對其實際進行的部分運輸承擔與承運人相同的責任,但關于承運人法律外責任或減少法律賦予的權利的特別協議,未經實際承運人書面同意,對實際承運人無效;(2) 即使全部或部分運輸任務委托給實際承運人,承運人仍必須對提單持有人承擔全部運輸責任,除非運輸合同中明確約定具體運輸由具體的實際承運人進行,并約定承運人不承擔責任;(3) 如果承運人和實際承運人都負有責任,他們應在此范圍內承擔連帶責任,提單持有人可對其中任何一方追究全部責任
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