【有限合伙】有限合伙變更企業(yè)形式和破產的問題

有限合伙通常只是風險投資機構以及創(chuàng)業(yè)者所愿意采用的組織形式，在企業(yè)逐漸形成規(guī)模并取得一定效益后，就有可能要變更企業(yè)的組織形式，最常見的作法是將有限合伙企業(yè)變更為股份公司，進而謀求公司上市。例如，**蓋茨創(chuàng)立的微-軟，就是得益于內部有限合伙的架構、外部風險資本的支持，在完成早期的資本積累之后，演變?yōu)樯鲜泄镜摹？紤]到實務中有限合伙更多的只是一種過渡性的企業(yè)組織形態(tài)，有限合伙協(xié)議的期限一般并不很長，在我國立法上是否有必要充分考慮有限合伙的這一特點，對有限合伙企業(yè)變更企業(yè)組織形式的規(guī)則作出相應的規(guī)定，確有進一步研究的必要。

依傳統(tǒng)大陸法理論，企業(yè)組織形式的變更是有一定限制的。一般認為，無限公司與兩合公司可以相互轉換，有限公司可以轉化為股份公司，但人合性質的公司向資合性質的公司轉化一般是禁止的.如德國的《公司形式變更法》中的第二章允許無限公司或兩合公司變更為股份公司或者股份兩合公司，并且詳細規(guī)定了有關法律程序，值得我國立法加以借鑒。有限合伙和普通合伙的相互轉換，雖然理論上沒有障礙，在立法上也要明確規(guī)定有關程序，不宜僅作簡單的授權性規(guī)定。

有限合伙企業(yè)是否可以適用破產法呢筆者認為，這個問題沒有絕對的答案，關鍵要看一國的破產法律是否承認自然人破產。就我國而言，現(xiàn)行的《企業(yè)破產法》是不承認自然人有破產能力的，如果這一立場在修訂后的《企業(yè)破產法》中得到維持，那么對有限合伙企業(yè)就不應適用破產法(對普通合伙企業(yè)亦然)。由于普通合伙人對合伙企業(yè)的債務承擔無限責任，在合伙財產不足以清償債務時，合伙人負有用個人財產清償合伙債務的義務。即使合伙企業(yè)解散，合伙企業(yè)財產分配完畢后有還未得到充分清償的債權人，該債權人也可以再向任何一個普通合伙人要求償債，直至獲得完全清償為止。因此，合伙企業(yè)自身的財產并不構成全部的償債財產，單獨對合伙企業(yè)本身進行破產清算的意義不大。只要不存在自然人破產，當合伙企業(yè)的全部財產不足以清償債務時，即使普通合伙人也都已無力繼續(xù)清償合伙企業(yè)的債務，債權人也不能再申請普通合伙人破產。相反，如果修訂后的《企業(yè)破產法》承認自然人有破產能力，那么對有限合伙企業(yè)就應當適用破產法(對普通合伙企業(yè)亦然)。因為一旦債權人發(fā)現(xiàn)向合伙企業(yè)自身或任何一個普通合伙人求償都有可能得不到完全受償時，只要法律允許自然人破產，合伙企業(yè)的各債權人就會考慮請求啟動對所有普通合伙人的破產程序，以期將所有可能用于清償合伙企業(yè)債務的財產全部納入還債程序。另一方面，假如合伙企業(yè)的全部財產雖然不足以清償債務，但普通合伙人中至少有一人仍有清償能力，則此人將清償合伙企業(yè)的所有債務，這樣，既然債務已經完全清償，合伙企業(yè)也就可以正常解散，不需要再對其適用破產程序了?？梢?，由于合伙并不是一個獨立的責任主體，沒有其完全獨立的財產和獨立的人格，當法律規(guī)定自然人有破產能力時，只要有一個普通合伙人不破產，合伙企業(yè)就不會破產;合伙企業(yè)的破產意味著全體普通合伙人的破產，全體普通合伙人的破產也意味著合伙企業(yè)的破產。

對比以上兩種情況，我們不難看出，從保護合伙企業(yè)債權人利益的角度看，承認自然人有破產能力(即承認合伙企業(yè)有破產能力)的作法要更加合理一些。因為，在全體普通合伙人均陷于清償不能的情況下，如果沒有一個針對合伙企業(yè)財產和全體普通合伙人財產統(tǒng)一體的完整有序的破產清算程序，某些債權人可能因為搶先求償而得到大部分乃至全額的清償，其它債權人則可能因此而得不到清償或者僅得到少部分的清償，這樣無法體現(xiàn)民法原理上的債權人平等原則。反之，如果能夠將合伙企業(yè)財產和全體普通合伙人財產作為統(tǒng)一體而在合伙企業(yè)債權人之間進行公平的分配，即使所有債權人最后均未得到充分清償，各債權人在受償時所獲得的待遇也是公平的。

破產法適用于合伙企業(yè)，除了要考慮合伙企業(yè)的債權人外，由于全體普通合伙人的個人財產也都納入了破產財產，還必須同時考慮每一個普通合伙人相對的債權人。這兩類債務人之間的利益平衡問題，使合伙企業(yè)的破產程序設計有必要反映這種特殊性。在這方面，美國破產法上的“雙重優(yōu)先權制度”較為妥善地解決了該問題，值得我國立法加以借鑒.所謂雙重優(yōu)先權制度就是在不承認合伙為獨立實體的前提下，將合伙視為與合伙人相分離的相對獨立主體，各自有相對獨立的財產，各自的財產對應各自的債權人，兩種債權人相互獨立，享有各自范圍財產的優(yōu)先請求權。簡言之，企業(yè)的債權人立足于企業(yè)財產，個人的債權人立足于個人財產。合伙財產優(yōu)先用于清償合伙債務，清償后有剩余的再用于清償合伙人的個人債務;合伙人個人財產優(yōu)先用于清償個人債務，清償個人債務之后剩余的再用于清償合伙債務。在雙重優(yōu)先權制度下，一方面，合伙人個人的債權人對合伙人個人財產的請求權優(yōu)先于合伙企業(yè)的債權人，不利于合伙企業(yè)的債權人;但另一方面，合伙企業(yè)的債權人能夠優(yōu)先于合伙人的個人債權人從企業(yè)財產中得到給付，又在一定程度上有利于合伙企業(yè)的債權人。

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